实习律师民事诉讼业务基本技能

民事诉讼业务基本技能第一节民事诉讼业务基本情况一、律师从事民事诉讼的主要工作律师从事的民事诉讼业务，包括从准备民事诉讼到民事判决或裁定完全执行完毕之间，所有诉讼有关的法律事务。

民事诉讼业务包括：收案、调查取证、制作法律文书、立案、答辩、举证质证及辩论、执行等内容。

1、民事诉讼收案：律师的诉讼代理收案工作是合同协商过程；在收案时，律师事务所应进行利益冲突排查。

2、调查取证：是代理律师的基本工作。

3、制作法律文书：主要是起诉状与答辩状。

4、立案：是诉讼进入法定程序的起点。

5、举证质证及答辩：这是一个完备的庭审过程，是一个律师综合能力的展示，对庭审记录的核对是不能懈怠的。

6、案件执行：对判决书的解读是律师的基本功，读懂判决是申请执行的基础。

执行手段的明确，也体现律师的专业技能。

二、民事诉讼业务所涉及的法律法规《民事诉讼法》、司法解释及判例、各类基本民事法律、相关行政法规、地方性法规、第二节民事诉讼业务的基本特点一、民事诉讼业务的特点1、工作的时效性：答辩的期限、举证期限、上诉期限、申请执行等期限2、关系的复杂性：主要有已方当事人、对方当事人、对方代理人、第三人、审判人员等。

3、过程的风险性：4、技能的实践性5、结果的不确定性二、从事民事诉讼业务应掌握的基本原则1、恪尽职守律师的职责是为当事人提供法律服务，并在工作中勤勉尽责完成代理事项。

因此，在诉与不诉，是否调解方面，律师应当尊重当事人的意见，只有在当事人不清楚法律后果时要明确加以解释。

不能从自己利益的角度考虑问题并影响当事人的自由决策，更不能由于胜诉的需要唆使甚至帮助当事人制造伪证。

民事诉讼案件的结果并不取决于律师。

2、勤勉尽责律师都在对自己所收的案件负责，一方面要仔细阅读与案件有关的材料，另一方面要弄懂与之有关的所有法律问题3、以礼待人4、妥善管理案件律师收案后首先要进行案卷整理（1）先将所有材料分成对方提交的材料，法院送达的材料、当事人提供的材料、已经提供法院的材料几类装入活页文件夹，并用标签注明材料类别。

（2）对所有的证据材料都按发生的时间顺序排列，无论材料内容多少，形成列出材料目录的好习惯。

（3）熟读诉状、答辩状以及双方质证情况、证据内容，并注明问题条款或关键点，然后列出案情概况、案件要点、证据列表、法律条款。

（4）妥善管理证据原件。

民事案件受理第一节律师收案一、律师收案1、律师事务所统一收案及案件登记律师事务所收案必须办理统一的收案登记、编号。

2、收案的条件（1）接受原告的委托，应当在原告拟向法院起诉之后，但已代理该案的非诉讼法律事务并与委托人已有约定的除外；（2）接受被告或第三人的委托，应当在被告或第三人知道或者法院送达起诉状副本后办理委托手续；（3）接受上诉人或被上诉人的委托担任二审代理人的，应当在一审判决、裁定送达后办理委托手续，但已代理一审并与委托人另有约定的除外；（4）律师代理案件执行的，应当另行办理委托手续，明确代理权限范围；或者在诉讼代理合同中特别约定授权执行代理事项；（5）接受再审案件当事人或者其法定代理人的委托，应当在法院判决、裁定发生法律效力后办理委托手续，但已代理原审并与委托人另有约定的除外；（6）接受集团诉讼案件的，应当与其代表人办理委托手续；（7）无民事行为能力、限制民事行为能力的当事人要求委托律师的，应当与其法定代理人办理委托手续；应特别注意当事人的民事行为能力的证据的取得。

（8）接受侨居国外的中国公民的委托（9）接受外国当事人的委托（10）接受港澳台地区当事人的委托，应当遵循我国的有关规定3、律师收案原则律师接受当事人的委托，应当根据案件的事实情况和难易程度，准确为当事人选择合适的解决途径，并就上述事宜达成一致意见。

但对于接受下列案件的委托应当谨慎考虑：（1）委托人提出的请求合乎情理，但因目前缺乏足够证据和法律规定支持，法院可能不予立案，以不接受委托为宜；（2）委托人提出明显违法请求的，律师应讲明具体的法律规定，委托人坚持起诉的，可以拒绝接受委托。

4、办理委托代理手续委托手续一般包括：（1）订立委托代理协议（2）签署授权委托书委托权限应注明是一般授权还是特别授权。

变更、放弃、承认诉讼请求和进行和解，提起反诉和上诉，转委托，签收法律文书，应当有委托人的特别授权。

当事人向法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交法院。

授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉和上诉。

二、利益部冲突排查1、利益冲突的具体情形一类为直接利益冲突，即律师事务所及其律师与当事人、准当事人之间的利益冲突。

另一类为间接利益冲突，即当事人之间的利益冲突。

2、利益冲突的处理原则（1）符合直接利益冲突情形时，律师事务所及其律师不得接受对方或双方当事人的委托。

除非律师事务所及其律师取得了各方当事人明确的书面豁免函，方可谨慎代理。

但法律明文禁止的除外。

（2）符合间接利益冲突情形时，律师事务所及律师可以接受对方或双方当事人的委托，但应当事先取得对方当事人或双方当事人对利益冲突的书面豁免函。

在未征得对方或双方当事人书面豁免函的情况下，律师事务所应当谨慎从事。

代理提起诉讼律师接受委托后代理提起诉讼的，无论是在实体上还是在程序上，也无论是民事诉状还是其他的法律文书，均应力争无懈可击，在民事诉状及证据目录更是如此。

作为主张权利的突破口，起诉状在法律关系、程序、诉讼请求及理由和依据上的定位要准确，而在语言文字方面，诉讼文书应当最精确、最简练的文字将诉讼请求、事实及理由等写清楚。

制作诉讼文书只是代理诉讼工作中的一部分，要制作出高质量的起诉诉讼法律文书，还要知道与起诉相关的诸多法律规定、掌握足够的证据，此外，还要知道起诉法律文书制作时诉讼时效的审查，起诉法律文书制作完成后，如何申请财产保全、如何立案等程序。

第一节诉状的撰写与审查一、诉状基本格式民事诉状由首部、正文和尾部组成。

第一百二十一条起诉状应当记明下列事项：（一）原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式；（二）被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息；（三）诉讼请求和所根据的事实与理由；（四）证据和证据来源，证人姓名和住所。

1、首部（1）标题：民事起诉状或民事诉状（2）当事人基本情况2、正文正文包括诉讼请求、事实与理由、证据和证据来源及证人姓名和住址三部分内容。

（1）诉讼请求（2）事实与理由这是民事起诉状的核心部分，是请求法院裁决当事人之间权益纠纷和争议的重要依据。

着重写明双方当事人，即原、被告人之间民事法律关系存在的事实以及权益发生争议的基本情况，并就双方发生争议的权益性质、危害后果以及被告应当承担的民事责任加以阐述和论证，主旨在于说明原告所提出的诉讼请求的真实性、合理性和合法性。

（3）证据和证据来源、证人姓名和住址。

这一部分必须依照一定的顺序逐项列举所提交的书证、物证和其他能够证明事实真相的材料，并说明书证、物证和其他能够证明事实真相的材料的来源以及可靠程度。

特别对于原始证据、直接证据和经公证机关公证过的证据，必须写明正确来源。

一般证人情况的说明放在其他证据后面，写清证人的姓名和住址。

先书证——物证——其他相关证据——证人3、尾部尾部包括结尾和附项。

结尾主要写明致送受诉法院、原告的签名或盖章、年月日等。

附项应当写明民事起诉汰的副本数、附送证据的名称及件数。

二、注意事项第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

1、如何选择适格的被告（1）被告适格的程序方面的要求当事人分为自然人与法人当事人为自然人的要求写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、工作单位和住址。

（姓名与其在公安部门户籍登记的姓名一致）当事人为法人或者其他组织的要求全称、地址、法定代表人姓名、职务、电话、企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行及账号等诸多细节。

（全称必须与工商管理部门或其他登记管理部门登记的名称完全一致）被告下落不明的公告送达诉讼文书，按缺席判决处理。

（2）被告适格的实体方面要求民事起诉状中所列明的被告应当是原告主张权利所对应的义务人，被告有义务向原告履行义务、承担责任等。

担任原告代理人的律师在为当事人设计诉讼方案、撰写诉讼文书时，应当首先根据委托人所提供的案件材料综合分析，并理顺其中存在的民事法律关系，不仅是外在或者是明示的法律关系，也包括内在的或者实际存在的法律关系，并根据一定的原则确定适格的被告。

A、根据法律规定来确定适格的被告B、根据现有的证据材料来确定适格的被告如何从有利于委托人的角度确定适格的被告，唯一的依据就是现有的证据材料以及证据材料所能证实的法律关系。

2、如何确定合理的诉讼请求确定合理诉讼请求需要考虑的因素包括：（1）当事人的请求（2）法律的限制律师在帮助当事人确定具体的诉讼请求时，就应当时刻注意当事人提出的权利救济方式是否符合法律法规强制性规范，尤其是不能超出法律限制的范围。

法律限制范围主要包括：第一，责任方式的限制；第二，范围的限制。

第一，责任方式的限制《民法通则》第134 条明确列举了停止侵害，排除妨，恢复名，返还财，恢复原状，修理、重作、更换，赔偿损失，支付违约金，消除影响，消除危险，赔礼道歉等十种民事责任形式。

经济案件中：包括利息或罚息，除了有明确约定的利息或罚息的计算方式外，经常引用的有银行的存、贷款利率，或者比照人民银行对于逾期贷款罚息的规定计算。

在司法实践上，法官裁量的依据主要集中在最终计算所得利息数额以及案件类型上，即如果案件标的偏大且当事人之间约定不明，法官往往倾向于采用存款利率的计算方式，以确保利息计算所得数额不至于过大，平衡当事人的负担；在借贷案件中，使用贷款利率的可能性比较大，也会采取人民银行对于逾期贷款罚息的规定计算，反之则适用存款息率的可能性比较大。

要注意的第二种情况是，如果计息过程中出现利率变化的情形，该如果计算诉讼请求中的利息部分以及能否计算复利的问题。

一般要求将利息的计算精确到日（即将年利率除以360 天，计算出日利率），如果出现利率变化或主债务数额发生变化，则分段计算，而且要求支付复利的诉讼请求是无法得到支持的。

为了能够清晰表达，以便法官在审判中明确当事人的计算方式，如果出现分段计算的情形，作为代理人的律师最好能够制作利息的明细表，把计算方式、适用利率、计息时间等一一列明。

由于利息或罚息计算是个连续的过程，需要截止到债务人实际支付款项为止，数额是不确定的，面法院从计算诉讼费用的角度，常常要求当事人明确诉讼请求的具体数额，因此当事人确定诉讼请求时，先明确要求对方支付利息直到清偿债务之日止，同时列明截止到起诉日暂定数额。