第八章 律师实务文书(重点)

第八章律师实务文书（重点）考情分析学习本章，要求考生全面了解律师事务文书的基本内容，理解并掌握律师事务文书中常用的诉讼类文书、申请书、法律意见书、法庭发言等文种的概念、功用和写作方法，并能达到结合司法实践，实际会写的要求。

本章属于重点章节，多以选择、简答、写作的形式出现。

考生应重点掌握，如：【09、1单选、写作】、【08、10写作】、【08、1单选、简答、写作】、【07、10写作】、【07、1单选、简答、写作】串讲内容第一节诉状类文书一、民事、行政起诉状（一）结构、内容和写作方法民事、行政起诉状部分为首部、正文和尾部三部分。

1、首部包括标题、当事人基本情况。

标题只需写明“民事起诉状”或“行政起诉状”，此种文书无编号。

2、正文正文按格式规定应写明诉讼请求、事实与理由、证据和证据来源、以及证人姓名和住址。

（1）诉讼请求。

诉讼请求是原告要求达到的诉讼根本目的，必须明确、具体。

（2）事实与理由。

事实与理由虽列为一个题目，但实际上仍为两个组成部分，即事实和理由各为一部分。

应先写明纠纷事实，在写清事实的基础上，再写理由。

事实应包括纠纷发生的时间、地点、关涉的人物、起因、发展过程、造成的结局以及双方的争执焦点等，并应按案件的不同性质，写明不同事件中的法定要素：然后根据“以事实为根据，以法律为准绳”的原则，阐明起诉的理由。

论证原告诉讼请求的合理性和合法性，并应具体引证相关的法律条款，分清是非，明确责任。

3、尾部按格式规定写明送达的规范用语，即：“此致”“×××人民法院”，“××××人民法院”另顶格书写。

次行写明所附“本诉状副本×份”及“证据材料”。

文末在起诉人之后由本人签署，写明年月日。

二、民事、行政上诉状(一) 结构、内容和写作方法民事、行政上诉状可分为首部、正文、尾部三部分。

1、首部除标题外，写明上诉人与被上诉人双方的基本情况，具体写明的事项内容与起诉状中对公民和法人或其他组织的要求相同，只是在上诉人、被上诉人基本情况之后，有一段引起上诉缘由的文字叙述。

2、正文(1)上诉请求。

要求明确具体，文字也要简明扼要。

(2)上诉理由。

上诉理由是上诉状的核心内容。

能否写好上诉理由是能否达到上诉目的的关键所在。

故必须切实做到以下几点：第一，上诉理由必须具有鲜明的针对性。

第二，上诉理由必须据实依法说理反驳。

第三，上诉理由要注意恰如其分，力戒言过其实，无限上纲。

3、尾部尾部为例行的送达用语“此致”“××××中级人民法院。

”附本上诉状副本×份。

文末为上诉人（单位名称）签署及日期。

三、民事、行政答辩状（一）概念民事或行政案件被告或被上诉一方，针对原告或上诉方的指控，进行有理有据的答辩的书状，称为民事案件或行政案件的答辩状。

答辩状的书写应注意两点：第一，要有针对性；第二，要具有一定的反驳性。

四、民事反诉状、刑事自诉反诉状(一) 结构、内容和写作方法反诉状与起诉状的结构和写作内容基本相同。

首部中除写明标题外，当事人基本情况应分别写明反诉人与被反诉人的基本情况，用括号注明他们在原审中的地位。

写作事项同于起诉状。

在写作这部分内容时应注意以下几点：第一，反诉的内容必须是与对方在同一争执客体上所提出的相反的诉讼要求。

第二，反诉只能在诉讼开始以后提出，它是以原告或自诉人的起诉为前提的。

否则就不能成其为反诉。

第三，反诉的事实与理由，与起诉状一样，必须是有确凿证据的事实、有明确有力的法律依据。

五、民事再审申请书（一）结构、内容和写作方法民事再审申请书的结构略同于上诉状。

首都除标题外，当事人部分只写申请人一方的基本情况，不写被申请人。

正文部分只写请求事项和事实与理由两部分。

六、刑事自诉状(一) 结构、内容和写作方法刑事自诉状与民事起诉状的结构和写作内容基本相同；只是首部中当事人的称谓应分列为自诉人、被告人，并写明其基本情况。

若是自诉人有法定代理人的，则在自诉人次行写明法定代理人的基本情况。

正文部分分为案由和诉讼请求，事实与理由，证据和证据来源、证人姓名和住址三项内容。

较之起诉状，只在诉讼请求一项中，加了“案由”一项。

尾部也与起诉状相同，只是将起诉人改自诉人。

关键内容同样也是事实与理由部分。

应注意以下几点：首先，应具体写明被告人对被害人犯有侵犯人身、财产权利的犯罪事实。

其次，必须写明足以证明这些行为的证据、有关证人的具体情况等等。

最后，根据我国《刑事诉讼法》的有关规定，向人民法院直接提起诉讼，请人民法院依法作出公正裁决。

七、刑事上诉状(一) 结构、内容和写作方法刑事上诉状的结构和写作内容与民事上诉状相同。

首部中除标题外，公诉案件的当事人基本情况部分，由被告人提出上诉的，只写上诉人(原审被告人)的基本情况；由被害人提出上诉的，可写上诉人(被害人)和被上诉人(原审被告人)的情况。

但前者不写被上诉人，不能把公诉机关写为被上诉人。

自诉案件，一方上诉的，相对一方为被上诉人。

基本情况的具体事项按通常自然人应当写明的事项内容书写。

正文部分同样只要求写明上诉请求和上诉理由两项内容。

刑事上诉状的尾部与其他诉状类文书的尾部写法相同，签署为上诉人，写明日期。

注明副本份数及所附证据材料等。

八、申诉书(一) 结构、内容和写作方法申诉书的结构与供民事案件使用的再审申请书基本相同。

首部中除标题外，当事人的称谓为申诉人，写明其基本情况。

正文部分为请求事项、事实与理由两项内容。

请求事项要求明确、具体。

事实与理由一项是申诉书的核心内容，要求在说明事实真相的基础上，充分阐述提出申诉的理由，实际上是对原生效的裁决提出反驳。

尾部的写法与上诉状基本相同，写明“此致”“××××中级人民法院”及所附申诉副本份数。

文末由申诉人签字，写明日期。

第二节其他法律文书一、律师函(一) 结构、内容和写作方法目前，律师函尚无统一的格式要求与规定。

从实际使用情况来看，律师函一般包括以下几个方面的内容：1．收信人的姓名或者法定名称、住址；2．律师与委托人之间的关系；3．调查、掌握的事实；4．适用的具体的法律规定；5．对事实的分析与结论；6．律师的意见；7．对收信人的要求。

在主文之后，应当写明律师事务所的名称、律师姓名，以及年月日。

(二)律师函的制作要求及应当注意的问题律师函的制作应当以客观事实为根据，准确引用法律条文，论理中肯，用语恰切。

1．写清收信入的姓名、法定名称和住址2．明确与委托人之间的关系3．提醒负有保密义务律师函仅限于律师与有关当事人之间的沟通与交流，作为收信人负有对信函内容予以保密的义务。

因此，律师函中一般都写明“本函的内容为秘密信息，未经允许，不得复制或披露给第三方”。

第三节律师法庭发言（重点）一、辩护词(一) 概念、功用辩护词，是指在人民法院审理刑事案件中，被告人委托的辩护人为维护被告人的合法权益，当庭发表的系统性法庭发言。

它具有较强的针对性和驳辩性，对公诉机关或自诉人指控被告人所犯的罪行，就事实上和法律上的依据提出辩护人的意见和理由，以实现其维护法律的公正性和保护被告人合法权益的目的。

(二) 结构、基本内容辩护词既不属于律师文书，自然也就无固定的格式可言。

但从多数辩护词的实际情况看，一般有一种常用的构架和层次：即前言，辩护理由、主张和结束语三部分。

第一部分是前言。

前言属于开场白性质，除开头对审判庭成员的称呼外，接下来申明辩护人受何人委托或为法院指定，出庭为其辩护；再就是简要说明，辩护人在开庭前所做的工作；最后是陈说辩护人对全案的基本看法。

第二部分是辩护理由、主张。

这是辩护词的核心内容，或者据实驳辩，或者据法驳辩，或者兼而有之。

第三部分是结束语。

有的辩护词有，也有的没有，讲完理由后，戛然而止。

有结束语的应归结全篇辩护词的中心观点，并随之提出具体的处理建议。

(三) 辩护词论证的几个关键问题1、有关事实认定方面的论证和驳辩常见的有以下几种情况：(1)事实性质，认识不同。

这种情况是辩护人与公诉人或自诉人对起诉书或自诉状中所列举的被告人的行为事实本身，并无重大的分歧，但在该事实的性质认识上有原则的分歧。

（2）夸大缩小，歪曲事实。

起诉书或自诉状中对不利于被告人的事实有所夸大，或对其有利的事实有所缩小甚至于根本不提，往往会使被告人的犯罪程度有所加重。

特别是对被告人的行为事实带有言过其实、夸大其词的内容，作为被告人的辩护人则必须说明事实真相，还事实以本来面目，以达到减轻被告人犯罪严重程度的目的。

(3)本无其事，严重失实。

如果起诉书或自诉状中指控被告人的犯罪事实，严重失实，或本无其是．则辩护人就必须全力进行驳辩。

2、有关定罪问题的论证和驳辩在适用法律方面，首先是有关定罪问题的论证和驳辩。

如果辩护人是采用“无罪辩护”的，一般就要从事实方面人手。

只有从根本上推翻了指控的犯罪事实或否定了事实的犯罪性质，才能否定被告人构成的罪名。

通常对罪名问题的驳辩，主要是认为罪名不当，辩护人认为不属于起诉书或自诉状中指控的罪名，而属于相对说来较轻的一种罪名。

3、有关量刑问题的论证关于量刑问题，辩护词中多属于正面说理，据实据法，展开论证。

因为起诉书或自诉状一般不会提出具体的量刑意见，最多也不过是讲“从严惩处”。

而作为辩护人就必须根据被告人自身存在的从轻情节，提出较为具体的从轻意见。

常见的从轻情节很多，有年龄方面，如未成年人，有法定的从轻情节规定；有犯罪实施过程方面的，如有犯罪中止、犯罪未遂等情节；有认罪态度方面的，如有自首、悔罪认罪、立功表现等；有未造成严重损失方面的，如积极退赃、退赔等。

4、有关程序问题的论证人民法院在审理案件过程中，有违反程序的事实，并可能影响案件公正裁决的，辩护人也应据法驳辩，以保证案件得以公正裁决。

常见的有人民法院违反管辖，受理不应受理的案件；未向当事人交代当事人应有的诉讼权利(如未交代当事人有申请法庭组成人员及其他有关人员回避的权利)，影响案件公正处理的；等等。

5、有关情理方面的论证和驳辩辩护词除应抓住事实和法律两个方面进行充分的论证和驳辩外，有时也还需要针对某些与人情事理相悖的情况，进行驳辩和申说。

(四) 辩护词的几种论辩思路作为系统发言的一篇辩护词(一般是指第一轮的发言)，通常要有一个通盘的考虑，也就是说要有一论辩的思路。

常见的有以下几种：1．欲进先退，后发制人2．针锋相对，据理驳辩有的案件，起诉书或自诉状中明显有误，这时．辩护人为维护被告人的合法权益，就应亮明观点，针锋相对地据理据法予以驳辩。

3.借题发挥，宣传法制有的案件，起诉书或自诉状在事实认定和适用法律上均无错误，而且被告人也无明显的从轻情节，甚至认罪态度也无特殊的表现。

辩护人处于难于驳辩的境地。

这时，辩护人就需要考虑用加强法律宣传或借案发挥的说理论辩的方法。