商法(第二版)课件赵万一

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第一节 商法的概念与特征
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三、商法的特征 1.商法具有复合性。 作为私法的商法兼具有某些公法的性质 2.商法具有较强的技术性。 商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然 包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地 凭伦理道德意识就能判断其行为效果 3.商法具有明显的营利性。 商法是保护正当营利性活动的法律 4.商法具有显著的国际性。
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第四节 商合伙
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(3)合伙协议以共同经营为目的。 (4)合伙合同是双务有偿合同。 3．合伙协议的性质。 四、合伙企业的内部关系 合伙企业的内部关系主要是指基于合伙协议而产生于合伙人 之间的权利与义务关系。 五、合伙企业的事务执行 合伙企业事务的执行是指合伙人在合伙经营中对于共同问题 的处理决议与实施，既包括对合伙企业事务的决策权，也包 括对合伙事务的执行权，既包括对合伙企业内部关系的处理 ，也包括对合伙企业外部关系的处理。
【提要】
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商事主体是商事活动的参加者，其本质特征在于对利益的追 求，既有民事主体的共性，又有自身的个性。早期商法强调商 主体的形式特征，以登记为资格要件，现代商法则强调商主体 的行为特征，以从事商事经营活动为要件。经济的发展，商事 主体种类繁多，各国根据其经济、法律和文化传统确定商主体 的类型、行为规范和调整手段，以发挥其积极的作用。我国已 颁布实施了《公司法》、《合伙企业法》和《个人独资企业法 》，商事主体制度已经建立，尚有待进一步完善。
在商事法中，诚实信用原则要求交易行为当事人应尊重交易习
惯，依诚实信用的原则，而为交易活动，以维护公平。
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第三节 民商立法体制
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一、民商分立体制 所谓民商分立，又称民商分离，是以商人或商行为观念为其立 法基础，将商事与民事分别立法，即于民法典之外另外制定商 法典以规范商事组织和调整商事关系。 在民商分立体制下，在法学理论和立法体例上将民法与商法区 别对待。 5.风险分散规则。 二、民商合一体制 所谓民商合一，是指在立法观念上采取大民法主义，将商法视 为民法的一个组成部分，在立法上由民法统率商法，在民法典 中吸收基本商事规范，于民法典外不制定商法典，只根据需要 制定单行商事法规的立法体制。 采取民商合一制的国家，将商事观念纳入民事观念作为立法基 础。 三、我国的民商立法模式选择
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第一节 商事主体概述
四、商事主体概念确立的意义 1.有利于确立商事主体的法律地位。 2.有利于正确适用法律规范。 3.有利于政府对商事主体加强管理。 4.有利于使商事主体与其他法律主体相区别。
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第二节 商法人
一、商法人的概念与特征
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商法人，是指按照法定构成要件和程序设立的，参与商事法
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1．简述商法的概念和特征。
2．简述商法的私法性质。
3．试述商法在社会主义市场经济中的作用。 4．结合不同的民商立法例，论我国民商立法
思 考 题
的模式的选择。 5．简述民法和商法的主要差异。 6．简述商法和经济法的主要区别。
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第二章 商事主体
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第四节 商合伙
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二、商事合伙与民事合伙的区别 1．设立的目的不同。 2．成立根据不同。 3．业务重心不同。 三、合伙协议 1．合伙协议的概念。 合伙协议又称合伙合同，是合伙人就合伙事务之目的实现而 达成的协议。 2．合伙协议的法律特征。 (1)合伙主体的团体性。 (2)合伙人之间的利益是共同的而非对立的。
律关系，依法独立享有权利和承担义务的法人。 1．法人性。 （1）依法设立。 （2）具有一定的财产。 （3）设有组织机构。 （4）有责任能力。 2．团体性。 3．营利性。
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第二节 商法人
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二、商法人的分类 1.外国商法中的商法人的分类。 外国商法中的商法人主要分为无限公司、有限责任公司、两 合公司、股份有限公司及股份两合公司。 2.我国法律中的商法人分类。 三、商法人与公益法人的区别 1．设立目的不同。 2．成立的基础不同。 3．设立准则不同。 4．法律形式不同。 5．权利能力不同。 四、商法人的意义
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第一节 商行为概述
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三、商行为的分类 （一）单方商行为与双方商行为 以行为主体双方是否都是商事主体为标准 1．单方商行为：指在商事交易中，行为的一方当事人为商事主 体而另一方则为非商事主体，或者当事人一方所实施的是商 行为，而另一方所实施的则是非商行为。 2．双方商行为：指行为的双方当事人都具有商事主体资格，他 们所从事的活动都属于商事交易行为。 （二）绝对商行为与相对商行为 依据行为的性质和确认条件的不同 1．绝对商行为：指商法规定的具有明显的营利性质，即便不是 作为营业，虽然只做了一次，也当然属于商行为的行为。 2．相对商行为：又称“主观商行为”或“营业商行为”，是指在商 法规定的范围内，由商人作为营业而进行的行为。
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第五节 商中间人与商辅助人
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一、商中间人 （一）商中间人的概念 以从事间接商行为或中介商行为为业者，称为商中间人。 （二）商中间人的类型 1．代理商。 2．居间商。 3．行纪商。 二、商辅助人 商辅助人又称为商使用人，它是指受商事主体委任或雇佣， 辅助从事商事经营活动的人。 1. 经理人 2. 代办商
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第一节 商事主体概述
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ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
二、商事主体的构成 （1）具有独立名义。 （2）具有独立意志。 （3）具有独立财产。 （4）具有独立责任。 三、商事主体的种类 1.依照商事主体是自然人还是组织体为标准，可以分为商个人、 商法人和商合伙。 2.依照商事主体是否以履行注册登记为要件，可以分为法定商人 、注册商人和任意商人。 3.依照商事主体的经营规模为标准，可以分为大商人、小商人。
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第三节 民商立法体制
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一、商法部门的独立性 二、商法与民法 1.商法与民法的联系。 （1）民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一 般规定。 5.风险分散规则。 （2）民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。 （3）民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般 规定。 2.民法与商法的区别。 （1）立法价值取向不同。 （2）二者产生的经济基础不同。 （3）适用主体不同。 （4）法律规范的表现形式不同。
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第二节 商法的基本原则
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三、维护交易安全原则 1.强制主义。 （1）现代各国商法多通过商业登记、消费者保护、不正当竞争 之禁止、商业垄断之限制等一系列规则，这些规则均体现了国 家干预和宏观调控职能。 5.风险分散规则。 （2）现代各国的商法中日益偏重于使用强行法规则对商事活动 加以控制。 （3）通过强行性法律条文对某些商行为予以严格规范，任何交 易当事人都不得任意加以变更。 2.公示主义原则。 指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营 业上的事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求 。
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商个人，又称商个体、商自然人。它是指依法取得商事主体
第四节 商合伙
一、商合伙的概念与特征
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商合伙，是指为实现共同营利之目的，由两个或两个以上的
合伙人按照合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益 、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带 责任的商事组织。 1．商合伙成立的基础是合伙契约。 2．商合伙契约的标的是共同经营。 3．商合伙人之间存在受托信托关系。 4．合伙人对合伙体的债务承担无限连带责任。 5．合伙体不具有法人资格。
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第三节 商个人
一、商个人的概念与特征 资格，独立从事商行为，享受权利并承担义务的个体。 1.商个人身份的双重性。 2.商个人资格的适法性。 3.商个人责任的无限性。 4.商个人行为的营利性。 二、商个人的分类 1.个人独资企业。 2.个体工商户。 3.农村承包经营户。 21世纪法学系列教材 三、商个人与自然人的区别
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【重点问题】
1．商事主体的构成要件。 2．商法人的特征。 3．商个人的种类。 4．商合伙与民事合伙。 5．代理商与经理人。
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第一节 商事主体概述
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一、商事主体的概念与特征 商事主体，是指依法独立参加商事活动，享有商事权利并承 担商事义务的人。 特征： 1．商事主体须同时具备权利能力和行为能力。 2．商事主体以从事商事经营为要件。 3．商事主体应符合商法规定，即主体法定。 （1）商事主体资格须依法取得，一般须经国家主管机关认可， 履行商业登记手续。 （2）商事主体类型须符合法律规定，不得任意设立。 （3）商事主体的范围有明确限制，各国大都奉行政府部门不得 直接经商的原则。
商法（第二版）
主编 赵万一 副主编 雷兴虎 高晋康 阮赞林
第一章 商法概述
【重点问题】
1．商法的概念和特征 2．商法的基本原则。 3．民商立法的模式。 4．商法与民法的关系。 5．商法与经济法的关系。
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第一节 商法的概念与特征
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一、商法的概念 （一）商的含义 （二）商法的概念商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动 的法律规范的总称。 1、形式意义上的商法：民商分立的国家所制定的并冠以“商法 典”之名的法律 2、实质意义上的商法：广义的商事法和狭义的商事法 二、商法的性质 1.商法是私法 2.商法是权利法
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1．试述商法人与商自然人之区别。
2．商个人的主要表现形式是什么?
3．试述个人独资企业与个体工商户之区别。 4．商合伙的特征是什么?
思 考 题
5．试述代理商的法律地位。
6．经理人的权利与义务有哪些?
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第三章 商行为
【提要】
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商行为是大陆法系商法中的特有概念。在大陆法系诸国，商行为制 度和商事主体制度是构成商法的两大基本制度。一般来讲，商行为 是指商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的 合法行为。商行为必须以商人为主体，以营利为目的，必须是具有 反复性和持续性的营业行为。对众多的商行为，各国商法典或理论 界依据不同的标准作了不同的分类，主要是：单方商行为与双方商 行为；绝对商行为与相对商行为；基本商行为与附属商行为；完全 商行为与推定商行为。商事代理是商事实践活动发展的必然结果， 商事代理行为是商事代理人以营利为目的，接受被代理人（委托人 ）的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相对人（第三人） 建立商事法律关系，其法律后果直接归属于被代理人的商行为。商 事代理涉及商事代理人、被代理人和相对人三方面的利益关系，是 商行为之一种重要形式。
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第二节 商法的基本原则
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3.外观主义。 指以交易当事人行为的外观为标准，而确定其行为所产生的法 律效果。 4.严格责任主义。 5.风险分散规则。 四、维护交易公平原则 1.平等交易原则。
指商事交易的主体间地位平等。此种地位平等是实现交易公平
的前提，是商品经济作用于商法的体现。 2.诚实信用原则。
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【重点问题】
1．商行为的含义。 2．商行为的构成。 3．商行为的分类。 4．商行为的意义。 5．商事代理行为的本质特征与基本内容。
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第一节 商行为概述
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一、商行为的概念与特征 （一）商行为的含义 商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施 的合法行为。 （二）商行为的法律特征 1．商行为以意思表示为基本要素。 2．商行为能够引起商事主体预期的法律后果。 3．商行为是一种合法行为。 4．商行为具有自主性。 二、商行为的构成 1.商行为必须以商人为主体。 2.商行为必须以营利为目的。 3.商行为必须是持续性的营业行为。
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第三节 民商立法体制
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二、商法与经济法 （1）商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不同。 （2）商法和经济法调整对象的内容不同。 （3）商法和经济法的作用内容和作用基点不同。 （4）商法和经济法的法律性质和法律理念不同。 5.风险分散规则。 四、商法与行政法 （一）联系 1．商法本身即含有行政法的成分。 2．商法之中规定了诸多行政处罚条款。 （二）区别 两者分属于不同的法律部门，两者在法律归属上是不同的，行 政法的命令与服从的调整方法亦不得与商法的调整方法相混淆 或代替。