实习律师民事诉讼业务基本技能

民事诉讼业务基本技能

第一节民事诉讼业务基本情况

一、律师从事民事诉讼的主要工作

律师从事的民事诉讼业务，包括从准备民事诉讼到民事判决或裁定完全执行完毕之间，所有诉讼有关的法律事务。

民事诉讼业务包括：收案、调查取证、制作法律文书、立案、答辩、举证质证及辩论、执行等内容。

1、民事诉讼收案：律师的诉讼代理收案工作是合同协商过程；在收案时，律师事务所应进行利益冲突排查。

2、调查取证：是代理律师的基本工作。

3、制作法律文书：主要是起诉状与答辩状。

4、立案：是诉讼进入法定程序的起点。

5、举证质证及答辩：这是一个完备的庭审过程，是一个律师综合能力的展示，对庭审记录的核对是不能懈怠的。

6、案件执行：对判决书的解读是律师的基本功，读懂判决是申请执行的基础。执行手段的明确，也体现律师的专业技能。

二、民事诉讼业务所涉及的法律法规

《民事诉讼法》、司法解释及判例、各类基本民事法律、相关行政法

规、地方性法规、

第二节民事诉讼业务的基本特点

一、民事诉讼业务的特点

1、工作的时效性：答辩的期限、举证期限、上诉期限、申请执行等期限

2、关系的复杂性：主要有已方当事人、对方当事人、对方代理人、第三人、审判人员等。

3、过程的风险性：

4、技能的实践性

5、结果的不确定性

二、从事民事诉讼业务应掌握的基本原则

1、恪尽职守

律师的职责是为当事人提供法律服务，并在工作中勤勉尽责完成代理事项。因此，在诉与不诉，是否调解方面，律师应当尊重当事人的意见，只有在当事人不清楚法律后果时要明确加以解释。不能从自己利益的角度考虑问题并影响当事人的自由决策，更不能由于胜诉的需要唆使甚至帮助当事人制造伪证。

民事诉讼案件的结果并不取决于律师。

2、勤勉尽责

律师都在对自己所收的案件负责，一方面要仔细阅读与案件有关的材料，另一方面要弄懂与之有关的所有法律问题

3、以礼待人

4、妥善管理案件

律师收案后首先要进行案卷整理

（1）先将所有材料分成对方提交的材料，法院送达的材料、当事人提供的材料、已经提供法院的材料几类装入活页文件夹，并用标签注明材料类别。

（2）对所有的证据材料都按发生的时间顺序排列，无论材料内容多少，形成列出材料目录的好习惯。

（3）熟读诉状、答辩状以及双方质证情况、证据内容，并注明问题条款或关键点，然后列出案情概况、案件要点、证据列表、法律条款。（4）妥善管理证据原件。

民事案件受理

第一节律师收案

一、律师收案

1、律师事务所统一收案及案件登记

律师事务所收案必须办理统一的收案登记、编号。

2、收案的条件

（1）接受原告的委托，应当在原告拟向法院起诉之后，但已代理该案的非诉讼法律事务并与委托人已有约定的除外；

（2）接受被告或第三人的委托，应当在被告或第三人知道或者法院送达起诉状副本后办理委托手续；

（3）接受上诉人或被上诉人的委托担任二审代理人的，应当在一审判决、裁定送达后办理委托手续，但已代理一审并与委托人另有约定的除外；

（4）律师代理案件执行的，应当另行办理委托手续，明确代理权限范围；或者在诉讼代理合同中特别约定授权执行代理事项；

（5）接受再审案件当事人或者其法定代理人的委托，应当在法院判决、裁定发生法律效力后办理委托手续，但已代理原审并与委托人另有约定的除外；

（6）接受集团诉讼案件的，应当与其代表人办理委托手续；

（7）无民事行为能力、限制民事行为能力的当事人要求委托律师的，

应当与其法定代理人办理委托手续；应特别注意当事人的民事行为能力的证据的取得。

（8）接受侨居国外的中国公民的委托

（9）接受外国当事人的委托

（10）接受港澳台地区当事人的委托，应当遵循我国的有关规定3、律师收案原则

律师接受当事人的委托，应当根据案件的事实情况和难易程度，准确为当事人选择合适的解决途径，并就上述事宜达成一致意见。

但对于接受下列案件的委托应当谨慎考虑：

（1）委托人提出的请求合乎情理，但因目前缺乏足够证据和法律规定支持，法院可能不予立案，以不接受委托为宜；

（2）委托人提出明显违法请求的，律师应讲明具体的法律规定，委托人坚持起诉的，可以拒绝接受委托。

4、办理委托代理手续

委托手续一般包括：

（1）订立委托代理协议

（2）签署授权委托书

委托权限应注明是一般授权还是特别授权。

变更、放弃、承认诉讼请求和进行和解，提起反诉和上诉，转委托，签收法律文书，应当有委托人的特别授权。

当事人向法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉和上诉。

二、利益部冲突排查

1、利益冲突的具体情形

一类为直接利益冲突，即律师事务所及其律师与当事人、准当事人之间的利益冲突。

另一类为间接利益冲突，即当事人之间的利益冲突。

2、利益冲突的处理原则

（1）符合直接利益冲突情形时，律师事务所及其律师不得接受对方或双方当事人的委托。除非律师事务所及其律师取得了各方当事人明确的书面豁免函，方可谨慎代理。但法律明文禁止的除外。

（2）符合间接利益冲突情形时，律师事务所及律师可以接受对方或双方当事人的委托，但应当事先取得对方当事人或双方当事人对利益冲突的书面豁免函。在未征得对方或双方当事人书面豁免函的情况下，律师事务所应当谨慎从事。

代理提起诉讼

律师接受委托后代理提起诉讼的，无论是在实体上还是在程序上，也无论是民事诉状还是其他的法律文书，均应力争无懈可击，在民事诉状及证据目录更是如此。

作为主张权利的突破口，起诉状在法律关系、程序、诉讼请求及理由和依据上的定位要准确，而在语言文字方面，诉讼文书应当最精确、最简练的文字将诉讼请求、事实及理由等写清楚。

制作诉讼文书只是代理诉讼工作中的一部分，要制作出高质量的起诉诉讼法律文书，还要知道与起诉相关的诸多法律规定、掌握足够的证据，此外，还要知道起诉法律文书制作时诉讼时效的审查，起诉法律文书制作完成后，如何申请财产保全、如何立案等程序。

第一节诉状的撰写与审查

一、诉状基本格式

民事诉状由首部、正文和尾部组成。

第一百二十一条起诉状应当记明下列事项：

（一）原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式；

（二）被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息；