商法总则笔记

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商法总论知识点概括

商法总论结构第一章商法概述第一节商法的概念和特征一、商法的概念1、商法，是指调整有关商事关系的法律规范的总称。

“规定商事之法律”内容：商主体商行为2、商事关系是指商主体基于营利性目的而与他人形成的社会关系。

（1）平等商主体之间的经济关系。

（2）商事主体基于营利目的而建立的。

3、形式意义上的商法和实质意义上的商法✧形式意义上的商法：民商分立的国家所制定的并冠以“商法典”之名的法律而言。

✧实质意义上的商法：一切以商事关系为规范对象的法律法规，形式上并不采用商法典，有的编入民法典，有的分别编入各种商事单行法。

✧实质意义上的商法分为：广义的商事法和狭义的商事法。

✧广义的商事法包括国际和国内商事法✧狭义的商事法，则专指商法中的商事私法二、商法的特征一、作为私法，兼有公法的性质准入规则、处罚手段、商事登记二、作为实体法，兼有程序法设立规则、交易规则、运行规则三、技术性区别于伦理性票据法证券法四、进步与变动性更改频繁五、国际性三、商法的基本原则反映一国商事法律的基本宗旨对于同类商事关系具有普遍性适用意义或司法指导意义对于统一的商法规则体系具有统领作用的根本规则。

（一）维护企业自由原则1、创业自由降低门槛2、企业自治（1）自主治理允许另行约定（2）自主经营废除越权无效原则（3）自主交易有限制3、行业自律行业自律是指市场参与者自己组织起来进行自我监管。

如证交所（二）提高交易效率1、交易定型化交易形态、客体定型化2、行权时限化异议股东回购请求权90日3、时效短期化票据请求权6个月“票据权利在下列期限内不行使而消灭：(二)持票人对支票出票人的权利，自出票日起6个月;(四)持票人对前手的再追索权，自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月。

（三）维护交易安全原则1、强制主义通过公法手段对商主体施以强行法规则设立条件、记载事项2、公示主义涉及利害关系人利益的营业事实必须公告分立公告、信息披露制度3、外观主义以交易当事人行为的外观为准，认定其行为所产生的法律后果股东资格、记载事项4、严格主义商事交易的当事人承担比一般民事责任更为严格的责任连带责任全国企业信用信息公示系统/举例：查询中国石油化工股份有限公司广州王老吉药业股份有限公司（四）维护交易公平原则1、交易主体地位平等任何形态的商主体的法律地位一律平等，其合法权益均受到法律保护保险合同的解释2、诚实信用原则商主体在从事商业活动时须以善意的方式行事，不得有欺诈行为或滥用权利。

商法总论笔记整理1

第一章商法概述一、概念（一）“商”的概念①经济学上的“商”: 是指沟通生产与消费的中间环节, 即产品由生产者向消费者流转的渠道和中介。

②法律上的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的经营活动的总称。

营利性主体从事的一切营利性活动和事业的总称（二）凡属以营利为目的, 从事媒介交易之行为（三）商法的概念①商法即商事法, 是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。

②狭义的商法仅指商法典与其附属法规；广义的商法包括全部商事法律部门。

③形式上的商法主要存在于“民商分立”的体例的国家和地区；实质意义上的商法商法的分类:1.商人为中心的主观主义的商法（德国）2.商行为为中心的客观主义的商法（法国）3.德法之外的折中主义的基础。

4.以货物买卖为中心构造的商法。

商法的调整对象是商事关系: 我国多数学者二、商法的历史和发展1、（一）我国古代商法的特点:2、受封建社会传统的影响, 主要具有公法性。

3、商人地位低下。

4、受中国小农经济社会的影响。

5、缺乏商人信用体制支持。

利益: 拆分；重组6、商业的不发达与科技落后息息相关（二）当代商法的发展趋势:1.统分结合的发展趋势: 即在法典化的基础上分别制定各种商事特别法的趋势。

分: 专门的商法典；合: 大商法: 商法典基础、专门商事法。

2.两大法系相互渗透:①刑事上: 大陆法系越来越多运用判例；英美法系越来越多运用成文法②内容上：合同生效 GISG到达生效；公司法中越权, 英美法系越权的限制3、商法的社会化趋势: 即商法在重视保护商人的个体利益时要以不损害社会利益为前提。

如商事登记制度、反不正当竞争法中对商行为的限制。

①个人VS社会利益②调节立法: 私力救济VS公法救济③目标价值: 价值观与发展模式统一4.商法的技术化趋势5.商品的国际化与统一性(三)国际商事法的发展与统一国际货物国际服务知识产权领域三、①标准合同定义: 当事人为了重复使用而预先拟定, 并在订立合同时未与对方协商又叫格式合同、定式合同。

司法考试商法总论精华笔记

司法考试商法总论精华笔记第一章商法是什么一、商法的概念商法，也称商事法，是调整商事关系的法律规范的总称。

二、商法的调整对象商法的调整对象是商事关系。

商事关系的特点：1、商事关系是平等的商事主体间的社会关系。

2、商事关系是商事主体基于营利的动机而建立的。

3、商事关系仅发生于持续的营业之中。

三、商法的渊源和体系我国商法的渊源主要包括：1、法律2、行政法规和地方性法规3、国际条约和国际惯例4、立法与司法解释5、商事自治规则英美法的商事判例和商法学说第二章商法的特征和原则一、商法的特征1、商法调整行为的营利性2、商法调整对象的特定性3、商法规范较强的技术性和易变性4、商法的公法性5、商法的国际性二、商法的原则1、商主体法定原则——商主体类型法定、内容法定、商主体公示法定2、公平交易原则3、交易简便、迅捷原则4、鼓励交易原则5、交易明确、安全原则商法与民法、经济法的区别（1）从历史条件来看，产生的时代背景不同。

民法产生于古代简单商品经济，商法产生于近代自由竟争经济，而经济法则产生于现代市场经济。

（2）从调整对象来看，民法既调整财产关系也调整人身关系，经济法调整的是国家在对国民经济进行宏观调控过程中形成的经济关系，而商法调整的则是商事主体在商事活动过程中形成的商事关系。

（3）从法律性质来看，民法具有私法性质，经济法具有公法性质，而商法则具有私法公法化性质。

（4）从规范着眼点来看，民法规范偏重于伦理性，经济法规范偏重于管理性，而商法规范则偏重于技术性。

（5）从价值取向来看，民法以公民个人利益为本位，经济法以国家利益为本位，而商法则以商事组织为本位。

（6）调节机制上，民法以意思自治为调节机制，经济法以宏观间接管理为调节机制，商法采用营利性调节机制；（7）从立法原则来看，民法以任意性为主，经济法以强制性为主，而商法则实行强制性和任意性相结合的原则。

（8）从形成过程来看，民法在某些情况下有习惯法和成文法之分，经济法的形成完全与习惯法无关，而商事习惯法在商法的演变过程中则发挥了重大的作用。

司法考试公司法笔记：总则

司法考试公司法笔记：总则司法考试公司法笔记：总则。

2014年司法考试复习已经开始，法律教育网为考生整理了公司法总则的复习笔记，希望能够对考生的复习有所帮助。

精彩链接：司考商法导学：票据权利的瑕疵司考公司法导学：股份有限公司司法考试商法导学笔记：商业名称概述司考商法讲义：公司设立的效力1．【公司分类】⑴人合公司对外信用决定于股东个人的信用，这就导致了人合公司对外是以股东的财产而非公司的财产承担责任，如无限责任公司。

而一人公司虽然公司股东只有一人，但对外承担责任的是公司而非股东个人，股东承担的仍然是有限责任；只有在股东人格与公司人格混同的情况下，才要求以股东个人的资产承担责任。

因此，一人公司尽管股东只有一人，但它仍然是资合公司。

⑵有限责任公司和非上市公司在设立和经营过程中同时依赖股东个人的信用和公司的规模，兼具资合与人合的特点。

有限公司中的有限责任是指股东对公司的债负有限责任，而不是公司对其债务承担有限责任。

公司对其债务是以公司所有的财产承担责任，在性质上属于无限责任。

⑶资合公司以公司的资产为公司的信用基础，最典型的资合公司莫过于上市公司。

2．公司经设立登记，产生如下法律效力：一是取得法人资格；二是取得从事经营活动的合法身份；三是取得公司名称专用权。

公司名称兼具人身权与财产权的特征。

企业名称不能使用汉语拼音和数字。

只有全国性的公司才可以冠以"中国"等字样。

冠以"中国"、"中华"、"全国"、"国际"字样的公司，必须经国家工商行政管理总局登记。

3.如果公司有位于不同地方的两个以上的办事机构，应确定其中一个为主要办事机构。

习惯上，公司在不同的地方设有分支机构的，以公司总部为主要办事机构，但在法律上，应以公司的登记地为准，即当登记地与主要办事机构所在地不同时，应以登记地为准。

4.公司章程的订立或者变更不以工商登记为生效条件，但是如果没有登记，则不具有对抗第三人的效力。

商法总论学习笔记

2021年商法总论学习笔记一、简答题1．简述商法的特征。

商法的特征是商法区别于其他法律部门的主要标志，是商法本质的外在表现形式。

多数学者认为，商法的特征主要有以下几种：〔1〕商法调整行为的营利性；〔2〕商法调整对象的特定性；〔3〕商法标准较强的技术性和易变性；〔4〕商法的公法性；〔5〕商法的国际性。

2．简述商法的根本原则商事交易的目标在于充分利用现有资源以追求最大的经济效益，而资金与商品的流转频率与其所获得的效益成正比。

由此，商品流转规律客观上要求法律应充分保证商品交易的简便、迅捷。

这个原则表现在三个方面：〔1〕交易简便：各国商法在商行为方面一般采取要式行为方法、文义行为方法，并通过强行法和推定法对其内容预先予以确定。

〔2〕短期时效：商法对于各类商事请求权普遍采取不同于民法上时效期间的短期时效。

短期时效制的目的在于促使当事人迅速行使权利，以保证交易的迅捷。

〔3〕定型化交易规则：权利证券化和权利义务格式化是商法的又一个重要特点。

通过法律行为标准化、定型化，从而简化了权利转让和权利认定的程序。

3．简述商法与民法的关系商法与民法的关系是商法独立性的关键所在。

一般说来，它们之间的关系表现在以下几方面：〔1〕民法与商法是调整民商事行为的法律。

在法律部门的相互关系上，民法是一般法或根本法，商法是特别法；民法是抽象化的法律表现，而商法是具体化的法律表现。

〔2〕民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整公平主体之间关系的法律标准为主构成的法律。

但是，民法是纯私法，调整的是平权关系；商法则以私法为主体，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的法律关系。

因此，民法是私法标准体系；商法是以私法标准为主体，私法标准与公法标准相结合的法律标准体系。

〔3〕民法作为根本法或一般法，调整的范围广泛，适用于各类民事主体所实施的民事行为。

商法调整范围有限，仅适用于民事主体中从事商事经营活动的那局部，或仅仅适用于民事行为中与营利相关的那一局部行为。

《商法总论》读书笔记模板

一公司的设立二公司的变更三公司的终止
第三节股东与股权
一股东二股权
第四节公司的融资制度
一公司资本制度概述二公司资本的原则三公司的最低资本额四公司资本制度的类型五公司资本的构成六股东的出资七股东违反出资义务的法律责任
第五节增资与减资
一增加资本二减少资本
第六节股票与债券
一股份二股票三公司债券
第四节商事责任的实现方式
一商事责任的追责机构二商事责任的承担三商事责任的追偿四商事责任的解脱
第一节公司与公司法
第二节公司的设立、变更、终止
第三节股东与股权
第四节公司的融资制度
第六节股票与债券
第五节增资与减资
第七节公司治理
第一节公司与公司法
一公司二公司法概述三公司的人格与能力
第二节公司的设立、变更、终止
目录分析
第二节商法中的营业制度
第一节商法的概念、调整对象与特征
第三节商法的立法体制
第四节商法的历史演变
第五节商法与其他法律部门的关系
第一节商法的概念、调整对象与特征
一商法的概念二商法的调整对象三商法的特征
第二节商法中的营业制度
一营业的含义二营业体是商主体的人格基础三营业模式是商事运行的专业模式四营业财产是商事财产的制度形态
第二节商事运行法原则
一鼓励交易原则二交易简便、迅捷原则三交易的制度化原则
第三节商事运行中的法律行为
一商事法律行为的概念二商事法律行为的性质三商事法律行为的特征四一般商行为的理论分类五特殊商行为的理论局限
第五节电子商务模式
一电子商务主体二电子商务运行制度三电子商务协调监管四电子商务中的法律责任

【梁上上】商法总论与公司法笔记整理

[梁上上]商法总论与公司法笔记整理商法总论部分第一章商法基础第一节商法的意义和地位一、商法的意义：1.形式意义：以商法为名制定的法律法规（商法总则、公司法、破产法、证券法、票据法、海商法、保险法）；2.实质意义：从规范总和上把握的法律部门。

二、调整对象：商事关系①平等的商事主体之间的社会经济关系；②商事主体基于营利之目的而建立；③发生在持续的营业中。

三、在法律体系中的地位独立的法律部门意味着独立的调整对象和调整手段。

（一）总体把握①商法是以商事关系为调整对象的部门法（营利调节机制）；②商法是一个重要的私法领域（平等主体之间发生，确保意思自治）；③商法渗透着公法的因素（政府的积极干预，保障有序竞争）。

（二）与民法的关系（三）与经济法的关系第二节商法的特点与倾向一、商法的特点1、规制营利（规范营利行为）；2、组织法与行为法相结合；（组织法——严格主义；行为法——自由主义）3、企业维持；（防止企业的破产、解散等情况）4、确保商事交易的顺利、安全、可靠。

①企业交易的快速主义；商法通过设立各种制度，确保企业交易关系的简易、快速的成立。

②商事交易的要式主义；商事交易形式须依照法律的严格规定，任何交易当事人均不得任意加以变更（也要确保意思自治）。

③商事交易的外观主义；对做出如同某项权利或法律关系存在的虚假外观负有责任的人，应对相信该外观之人承担相应责任。

E.g.清算中的合伙企业的合伙人对第三人以合伙企业的名义进行的民事行为、有限合伙人代表合伙企业与第三人发生的民事关系etc.④商事交易的公示主义（主要是“商事登记”）。

二、商法的倾向①自由与强制的协调行为法尊重当事人意思，以自由与迅速为依归，宜采自由主义；组织法涉及第三人利益和公益，不仅及于当事人，宜采严格主义。

★但是无论自由主义还是严格主义都支持私法的意思自治。

★还要强调的是，行为人对强制性规范的违反也并不一定导致无效的法律后果人们将强制性规范分为效力规范和取缔规范（管理规范）比较：效力规范：旨在否定违反规范的行为的法律效力：《合同法》第五十二条：【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

司法考试商法笔记资料

商法公司法三独：财产独、名义独、责任独公司成立日：营业执照签发之日（不是登记之日）章程：约束公司内部人员，不得对抗善意第三人股东权：以交付出资为准（已交付有股权，未交付无股权）修改章程，改变经营范围→变更登记法定代表人：董事长、执行董事、经理中选一个分公司：无法人资格，有独立缔约、诉讼能力（内部关系）子公司：有法人资格，母是子的股东（全资或控股）（外部关系）转投资、担保：1、对内：股决议，法定2、对外：董股决议，章定（上市一年超30%，股决议，2/3）公司决议：1、无效：内容违法原告：任何利害关系人（无时间限制）溯及力：内外皆有2、可撤销：内容违章；召集和表决违法、违章原告：股东（60日）溯及力：内有外无设立方式：发起设立人数：50以下（除发起人，可为无限人）注册资本：1、最低：3万2、首次：≥20%且≥3万（取高的）3、货币：30%出资方式：1、可以：钱、物、知产、土地使用权、股权、债券、法人名称权。

（可估计、可转让的财产皆可）2、不可以：劳务、信用、商誉、特许经营权、设担保的财产出资责任：1、不出（不足）：出资＋违约（向已足额的）＋连带（与发起人）＋董高赔（增资未履行）2、不实（显著低）：补足＋连带（与设立时的其他股东）3、抽逃：返还＋连带（与协助者）出资证明书：证明股东资格股东名册：证明股东身份变动（对内）（名册上没有，不能参加股东会）股东登记：对抗第三人（对外）股东权利：1、查阅、复制会计报告2、查阅会计账簿（书面请求，15日书面答复，拒绝的，请求法院要求其提供）3、按实缴，分红、认缴增资4、强制解散公司：持表决权10%股东（被告：公司）（1）2年无法股东会（2）2年无法股东决议（3）董事长期冲突且无法解决（4）严重困难股东会：1、职权：经营投资；选换董监；审批董监报告预决、利亏、增减、合分散清变（决定）；修改章程2、召集：（1）首次：出资最多（2）一般：董→监→1/10表决权股东（3）临时：1/3董、监、1/10表决权股东董事会：1、3至13人，3年可连任2、职权：经营投资；召集股东会；执行股东决议预决、利亏、增减、合分散变（制订）内部机构设置、聘经理、基本管理制度（决定）3、召集：董→副董→半数以上董事共推一名4、规模较小可不设董事会，可设一名执董，兼任经理5、股东会→（选）董监；董→（聘）经理→（提名）副经理、财务负责人监事会：1、＞3人，3年可连任，必须有职工代表且＞1/3，董高不得兼任监事一人有限责任公司：1、自然人、法人皆可设2、一个自然人只可设一个，且该一人有限责任公司不能再设新的（法人不受限）3、10万，一次足额4、登记注明自然人独资、法人独资5、可三会全无6、股东不能证明公司财产独立个人财产的，连带责任7、年度财务强制审计出资转让：1、内部转：不通知，不用同意，无优先购买权2、外部转：过半数同意，有优先购买权（同等条件下）30日未答复→视为同意；半数以上不同意的，不同意的应购买→不购买，视为同意3、拍卖转：20内有优先购买权※转让后，章程关于此项的修改不用股东会同意※未出资即转让：受让人善意，转让人承担；受让人明知，连带出资异议股东的股权收购：1、退给公司2、下列情形投反对票的股东可请求公司收购其股权（1）连续5年不分利润且5年盈利（2）合、分、转（3）届满继续存续3、起诉前提：决议通过之日60日内不能达成股权收购协议起诉期限：决议通过之日90日内起诉原告：异议股东；被告：公司设立方式：发起设立、募集设立发起人：2至200人，半数以上境内有住所注册资本：1、最低：500万2、发起设立：认购的（可分期）；发起人首次20%3；发起人募集设立程序：发起人协议→章程→→→→验资→30→30认股人可要求发起人返还股款情形：1、超期未募足；2、未创立大会；3、不设立公司设立中发起人责任：1、不能成立，债务、费用连带2、不能成立，股款、利息连带3、过失致公司损害，赔偿股东会：1、每年1次2、2个月内临时：（1）董不足2/3；（2）亏1/3；（3）董、监、10%股份股东提出3、召集：董→监→90日持10%股份股东董事会：1、每年2次（至少）2、临时会议：1/3董、监、1/10表决权股东股东会开会：不设出席比例；可委托任何人；资本多数决（例外：对外转让股权，人头过半数）董事会开会：过半数出席；只能委托其他董事；人头主义股份转让限制：1、发起人：成立、上市之日1年内不得转2、董监高：上市1年内、离职半年内不得转；每年转让不得超25%公司禁止收购本公司股份的例外：1、减资：10日内注销2、奖励：1年内转让，≤5%3、合并：6个月内注销、转让4、对合分异议：6个月内注销、转让禁止担任：1、无限人2、贪贿犯罪或剥夺政治权利，未逾5年3、破产、吊销且个人责任，未逾3年4、个人大债未清偿忠勤义务的禁止：挪、个、贷、自、竞、佣、秘（收入归公司）相对禁止法定：税后利10%，到50%可不再提任意：股东会决议提资本：股票溢价款（不得用于补亏）三种公积金用途：补亏、扩大生产、增资利润用途：补亏→纳税→法定→（任意）→分红股东代表诉：1、害公司2、有权提的主体：（1）有限：股东；（2）股份：180日持1%3、程序：第一步：董高害公司，请求监事告；监事害公司，请求董事高（原：公司；被：董高监）第二步：被拒，30，急，原告是自己（原：股东；被：董高监）（他人害公司，依照前两步）股东个人诉：董高害股东（原：股东；被：董高）人格否认诉：滥用法人独立、有限责任害债权人（原：债权人；被：相关股东与公司连带）合并：吸收合并：A+B=A 新设合并：A+B=C协议→10日通知，30日公告→接到30日，未接到45日→债权人要求清偿、担保债权债务由合并后的承继分立：单方行为，10日通知，30日公告债务由分立后的连带，但分立前可与债权人书面另约定（债务人的内部约定对债权人无效）增资：股东会2/3表决权通过减资：决议→10日通知，30日公告→接到30日，未接到45日→债权人要求清偿、担保解散原因：1、届满；2、决议散；3、吊销；4、强制散；5、合并分立（1至4原因解散的，15日内成立清算组；逾期不成立，债权人申请法院指定）清算组的职权：清理财产；通知公告债权人；未了结业务；税债；民诉债权人申报债权：清算组10日通知，60日公告→接到30日，未接到45日→申报债权申报债权期间，不得对债权人清偿，不得开展与清算无关的经营清偿前，不得分配给股东三个连带责任：1、股东、董事未在期限内成立清算组，致公司财产流失，损失范围内对债权人连带责任2、股东、董事因怠于履行义务致公司财产灭失而无法清算的，对债权人连带责任1、发起人以自己名义对外签合同，发起人承担；公司成立后确认、履行的，公司承担发起人以设立中公司名义对外签合同，公司承担；公司成立后证明发起人为自己利益的，公司不承担（相对人善意除外）2、发起人责任公司未成立：发起人对费用、债务连带（内部过错比例）因设立致他人损害：公司成立，公司承担；公司未成立，全体发起人连带（内部过错追偿）3、未按期缴纳股款、出资有限：直接出名股份：催缴后仍未缴纳，另行募集4、瑕疵出资（1）无处分权的出资：善意取得（2）违法犯罪所得出资：出资有效，取得股权；拍卖处置股权（3）划拨、权利负担的土地所有权出资：逾期未解除→视为未出资（5）非货币出资未评估的：评估显著低→视为出资不实（6）其他公司股权出资（应满足的条件）：合法持有可转让；无权利瑕疵；法定手续；（否则视为未出资）已评估；（否则视为出不实）5、抽逃出资：对内连带，对外连带（1）验资又转出；（2）虚构债权；（3）虚增利润；（4）关联交易；（5）不合程序抽回第三人代垫资金协助发起人成立公司，并约定成立后抽回偿还第三人，偿还后发起人不能补足，第三人连带6、非货币出资后客观因素贬值，不用补足7、未出资、抽逃出资，不得以诉讼时效抗辩8、股东资格确认之诉被告：公司；第三人：有利害关系的确认股权应证明：已出资、受让、继受；不违反强制性规定9、隐名显名股东（外观主义）（1）约定实际出资人出资，名义出资人为名义股东的，合同有效（2）投资权归属争议，实际出资人可向名义出资人主张权利，名义出资人不得以股东名册、登记为由否认（3）未经股东半数以上同意，实际出资人不得请求公司变更股东名册、办理登记（4）名义出资人处分股权，按善意取得处理；造成损失的，实际出资人可请求赔偿（5）债权人要求股东在未出资范围内承担补充赔偿责任的，股东不得以其仅为名义股东抗辩，事后可向实际股东追偿10、股权转让后未变更登记，原股东又将股权处分，按善意取得处理；造成原受让股东损失的，原股东承担赔偿责任，对未及时变更登记有过错的董高承担相应责任，原受让股东也有过错的，减轻董高责任。

马工程《商法》商法总论课本期末复习笔记材料整理

马工程《商法》商法总论课本期末复习笔记材料整理第一章商法的一般原理一、商的概念：商是指一切营利性营业活动和事业。

具有持续性、正当性、营利性的特点。

二、商法的概念：指规范市场主体和市场行为的法律规范的总称。

三、商法的特点1、商法兼具私法和公法的特性，是公、私法结合的法，但其本质仍为私法；2、商法适应商事交易现代化、科技化的要求，具有较强的技术性；3、商法适应商事交易国际化的要求，具有国际性；4、兼具组织法与行为法的内容。

四、商法的原则商法的基本原则是商法的主旨和基本准则，是对于各类商事关系具有普遍性适用意义或司法指导意义，对于统一的商法规则体系具有统领作用的某些基本法律规则。

1、商主体法定原则商主体类型法定；商主体内容法定；商主体公示法定。

2、公平交易原则交易主体法律地位平等；诚实用。

3、企业维持原则企业主体地位的维持；资本充实原则；盈利分配原则；企业重整原则。

4.尊重公共利益、公序良俗原则。

公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称，公序良俗是现代商法的一项重要的基本原则，在现代交易中，它具有维护国家利益、社会公共利益及一般道德观念的功能。

5.保证交易方便的原则。

交易的简单性；短期处方；交易形式化。

6、维护交易安全原则（1）强制主义又称“干预主义”、“要式主义”，它、是指国家通过公法手段对商事关系施以强行法规制。

它是商法公法化的体现和结果，主要表现在以下几个方面：a.现代国家的商法通过公法规范直接调整商事管理关系；b.现代国家的商法越来越强调使用强制性的法律规则来控制商业活动；c.现代商法在传统私法责任制度之外，逐步发展起了多种法律责任并存的法律调整制。

（2）公示主义。

指交易当事人对于有关利害关系人利益的营业上的事实，负有公示告知义务的法律要求。

这一规定目的在于保护社会交易人或不特定的第三人。

1（3）外观主义。

是指交易行为的效果以交易当事人的外观为准。

法律现象中本质与外观不一致的现象经常存在，而依外观主义，法律行为完成之后，出于对交易安全的保护，原则上不得撤销。

商法总论笔记

第一章商法总论第一节商法概述一、商法的概念、特征和基本原则(一) 商法的概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。

★狭义仅指商法典及其附属法规；广义包括全部商事法律部门。

(二) 商法的特征1、商法调整行为的营利性特性2、商法调整对象的特定性3、商法规范较强的技术性和易变性4、商法的公法性(三) 商法的性质：1、商法是私法；2、商法是权利法(四) 商法的基本原则：1、商主体法定原则：商事组织是构成各种不同商事法律关系所必需的基本要素之一，为强化商事组织，各国商事立法主要采取以下5项制度：①、商事组织设立的准则主义；②、商事主体资本的确保规则；③、商事主体责任承担的有限责任规则；④、商事主体破产、解散的风险回避规则；⑤、商事主体风险负担上的分散规则。

2、交易明确、安全原则：具体体现在：①、商行为实施上的强制主义；②、商事活动的公示主义；③、商行为效力确定上的外观主义；④、商行为后果承担上的严格责任主义；⑤、排斥交易相对人自由意思的绝对责任主义。

3、交易简便、迅捷原则：商法的效益原则主要是通过促进交易的迅捷性来实现的：①、交易后果确定上的短期消灭时效主义；②、交易行为要素中的定型化规则；③、交易效力要求上的行为要式性规则；④、责任豁免手段上的简便性规则。

4、公平交易原则：①、交易主体上的平等原则；②、商事交易意思要素中的诚实信用原则；③、商事交易后果确定上的情事变更原则。

5、鼓励交易原则：二、商法的历史沿革从商法的发展历程看,大体经历了商事习惯法、商人法、到独立商法或民商合一的过程(一) 商法的起源近代商法起源于中世纪地中海沿岸的商业城市和海上贸易。

其法律渊源主要有城市法、商人同业行会自治规规则、商事和海事判决、地区和跨地区的商人习惯以及国王、领主、教会颁布的单行法规。

(二) 近代商法15世纪以后，政治和经济的双重历史条件，有力地推动了商事成文法的制定。

这一时期，地中海沿岸和欧洲的一些国家，先后制定了成文商法。

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第1章商法概述1、概念（1） “商” 的概念1 经济学上的“商”：是指沟通生产与消费的中间环节，即产品由生产者向消费者流转的渠道和中介。

2 法律上的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的经营活动的总称。

营利性主体从事的一切营利性活动和事业的总称凡属以营利为目的，从事媒介交易之行为（2）商法的概念商法即商事法，是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。

1 狭义的商法仅指商法典及其附属法规；广义的商法包括全部商事法律部门。

2 形式上的商法主要存在于“民商分立”的体例的国家和地区；实质意义上的商法商法的分类：1、商人为中心的主观主义的商法（德国）2、商行为为中心的客观主义的商法（法国）3、德法之外的折中主义的基础。

4、以货物买卖为中心构造的商法。

商法的调整对象是商事关系：我国多数学者二、商法的历史和发展（一）我国古代商法的特点：1、受封建社会传统的影响，主要具有公法性。

2、商人地位低下。

3、受中国小农经济社会的影响。

4、缺乏商人信用体制支持。

利益：拆分；重组5、商业的不发达与科技落后息息相关（二）当代商法的发展趋势：1、统分结合的发展趋势：即在法典化的基础上分别制定各种商事特别法的趋势。

分：专门的商法典；合：大商法：商法典基础、专门商事法。

2、两大法系相互渗透：①刑事上：大陆法系越来越多运用判例；英美法系越来越多运用成文法②内容上：合同生效 GISG到达生效；公司法中越权，英美法系越权的限制3、商法的社会化趋势：即商法在重视保护商人的个体利益时要以不损害社会利益为前提。

如商事登记制度、反不正当竞争法中对商行为的限制。

①个人VS社会利益②调节立法：私力救济VS公法救济③目标价值：价值观与发展模式统一4、商法的技术化趋势5、商品的国际化与统一性(三)国际商事法的发展与统一国际货物国际服务知识产权领域① 标准合同定义：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商又叫格式合同、定式合同。

商法学笔记1(总论)

《商法学》施天涛商法导论第一章商法概述第一节商法的概念与特征一、商法的概念（1）概念：商法是调整有关商事关系的一系列法律规范的总称。

（2）调整对象：商事关系概念：商事主体按商法规定，从事各种以营利为目的的营业活动所发生的财产关系含义：1）是一种私人财产关系（物质资料生产、交换、分配、消费中的经济利益关系）①平等性；②自愿性；③有偿性2）是经营性财产关系（营利：以金钱、财物、劳务等获取经济上之利益）商事经营关系之核心特征在于它的营利性3）是独立的社会关系（与民事关系）联系：①规范社会关系的同一性；②基本原则的相通性；③适用中的关联性；④特别法与一般法。

区别：①独立性：民法规范一般市民社会关系，而商法则对其进一步调整；（3）商法是由一系列法律规范所构成的体系1）2）商法渊源：①制定法：法典、单行法规、商事行政法规、地方性法规；②判例法；③司法解释；④自治性规则；⑤国际条约、国际惯例。

二、商法的特征（1）私法性与公法性1）商法本质上属于私法，对于所调整的私人关系采自由主义（合同自由、企业自治）2）现代商法为保障私法之规定的实现，多采取强制干涉主义，导致其公法化倾向（商事组织法表现较为明显）3）总的来说，商事组织方面强制性规范居多；商事行为方面任意性规范居多（2）国内性与国际性1商事组织与商事主体，本笔记视为同一概念。

1）商法本质为国内法2）商事法律的国际法统一运动从未间断（3）实体性与程序性1）商法当然为实体法，但同时具有强烈的程序性，以保障民事权利的实现2）商法程序分为：①诉讼规范——破产程序、股东派生诉讼、证券集团诉讼（证券欺诈案件的原告往往人数众多）②非诉讼规范——设立程序、股东会议、董事会议、分立合并、解散清算（4）冲突性与协调性商法的不同原则之间存在冲突与排斥，而商法通过对不同原则的协调，以保持它们的和谐①自由原则（自由主义是商法的基本原则）②公平原则（平等原则、诚信原则、情势变更原则）③效率原则（例如证券交易：权利证券化、集中竞价、中央结算）④安全原则（公示主义、外观主义、严格责任主义、禁止欺诈主义）（5）伦理性与技术性1）一切法律就其性质而言，可分为伦理性规范与技术性规范2）商法以技术性规范为主（票据行为及救济、保险订立及理赔、海商法之共同海损）（6）稳定性与进步性进步性：海商→陆商；传统商业→金融商业；身份→契约；交易手段和方式的进步；个别交易→集合交易；修改频繁较高第二节商法的基本原则一、促进交易自由的原则：（1）意义：交易自由原则→（源于）→经济自由主义→（源于）→个人主义交易自由原则是自由经济主义在商法中的体现，表现为任意性规范（公司章程、票据任意记载事项）（2）表现形式：1）合同自由（除违背公序良俗，否则不受国家干涉；但特殊商事主体或受限制）①是否订立合同的自由；②选择相对人的自由；③决定内容的自由；④选择形式的自由2）企业自治①设立自由（登记为主，许可为辅）；②自主经营（企业的独立人格以所有权与经营权的分离为前提）；③自我管理（通过公司章程自我治理）3）市场自律（市场参与者自己组织起来对自己监管）①政府监管；②自律型监管；③政府监管下的自律（我国、美国），或自律主导下的政府监管（英国）二、维护交易公平的原则：（1）当事人法律地位纪律平等①商事主体有独立人格：（公司有自己的人格；合伙企业以合伙人的人格为人格）②商事主体在交易活动中地位平等③商事主体合法权益平等地受法律保护第一层含义：保护弱势群体：人格否认制度；格式合同解释制度第二层含义：各种商事主体平等地获得司法救济（2）当事人应依诚实信用原则从事交易活动（诚信原则：即从事商事活动应以善意的方式行为）P20适用：①合同法：缔约过失责任、后合同义务（包括协助、保密）。

商法学笔记

商法学笔记第一章商法概述一、商法的概念、特征和基本原则（1）概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事法律关系的法律规范的总称。

可以从广义和狭义两个方面去理解。

（2）特征：商法调整行为的营利性；商法调整对象的特定性；商法规范较强的技术性和易变性；商法的公法性；商法的国际性。

（3）商法的原则：商主体法定原则（类型法定、内容法定、公示法定）；公平交易原则（地位平等、诚实信用）；交易简便、迅捷原则(交易简便、短期实效、交易定型化)；鼓励交易原则（维护交易的有效性、对于有过错的交易行为最大可能的使其有效、通过其他原则如短期实效、意思自治等原则）（4）商事法的特点（王p19）（不必作论述题掌握，同时要能对企业交易的快速主义、商事交易的公示主义。

要式主义、外观主义、严格责任主义、既成事实尊重主义作出解释）（5）商事法的编纂原则一是以商人为中心的主观主义原则作为立法基础构造商法典，德国为其代表；二是以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础构造商法典，以法国为代表；三是以商人和商行为共存的折衷主义作为立法基础构造商法典，日本是其典型代表；二、商法的调整对象商法调整的对象，是指商法作为特殊的法律规范体系对现实生活发生作用的范围。

商事法的对象是商事关系。

1、商事法律关系作为商法调整对象的内涵：其一，商法调整营利主体，不调整非营利主体；其二，商法只调整营利主体的营利行为，不调整营利主体的非营利行为；其三，商法所调整的营利主体是各种企业组织；其四，商法所调整的营利主体在其经营活动中形成的关系，既包括对外关系也包括对内关系；其五，商法所调整的是在法律上处于平等地位的主体之间的关系；其六，商法所调整的营利活动必须发生在持续的营业之中，偶尔发生的营利行为不是商法的调整的对象。

2、商事关系的特点：是平等的商主体间的社会经济关系；有营利动机；发生在持续的营业中。

3、商事关系的确定标准（注意掌握每种学说的观点并能简要评述其优劣）（王p5）三、商事法的体系和渊源四、商事法与其他部门法的关系1、商事法与民法(如何认识商法的地位)观点：商法是私法，与民法同属私法的重要组成部分；商法是私法的特别法而非民法的特别法。

法学-商法总论知识点概括

商法总论知识点概括商法总论第一章一、商法1、概念商事法，是指调整有关商事关系的一系列法律规范的总称。

(1)、调整对象：商事关系1)私人财产关系2)经营性财产关系（本质特征：营利性）3)独立的社会关系——独立的法律部门(2)、由一系列法律规范所构成的一个法律体系1)含义：广义：国际国内狭义：国内-商事私法实质意义：一切形式意义商法典2）商法体系结构商事关系：商事主体、商事行为A、商事主体法：关于商事主体资格的取得、变更和消灭的规则B、商事行为法：关于商事主体从事各种商事经营活动的行为规则3）商法渊源：a.制定法、b. 判例法、c. 司法解释、d.自治性规则、e.国际条约与国际惯例2、特征1）、私法性与公法性2）、国内性与国际性3）、实体性与程序性4）、冲突性与协调性5）、伦理性与技术性6）、稳定性与进步性二、商法交易原则1、促进交易自由原则1）自由主义的表现形式：a.合同自由b.企业自治c.市场自律2)、维护交易公平原则：a.当事人的法律地位一律平等（主体具有独立的人格、主体在交易活动中地位平等、主体的合法权益平等的受到法律保护）b.当事人应按照诚实信用原则从事交易活动（诚实原则在合同法、公司法、信托法、证券法、票据法、保险法中适用）c.情势变更：构成要件（a.须有情势之变更b.须有情势之变更发生在合同成立后至合同履行完毕之前c.情势变更须非当事人所料，且具有不可预料的性质d.情势变更须因不可归责于当事人的事由而发生e.须情势变更后仍然履行合同则显失公平）3）、提高交易效率原则：a. 交易定型化（形态、客体、方式）b．时效短期化4）、确保交易安全的原则：a. 强制主义b．公式主义c.告知或通知主义d.外观主义e.严格责任主义f.禁止欺诈或不正当行为主义三、近现代商法●大陆法系民商分立法国德国折衷民商合一●英美法系第二章商事主体一、商事主体1、概念：又称商人，是指以自己名义实施商行为并且能够独立享有和承担民事权利义务的人。

商法总论重点笔记

商法总论重点笔记第一章商法概述第一节商法的概念和特征【重点】一、商的概念（一）现代商法中“商”的范围【商≠商事】1、固有商(第一种商，绝对商）：直接媒介财货交易的基本商行为，包括商品交易、证券交易、票据交易、海商交易等。

2、辅助商(第二种商）：间接以媒介货物交易为目的的行为，是使“固有商"得以实现的某种辅助行为。

3、第三种商:不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助上有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动，如银行、融资、信托、承揽、加工等。

4、第四种商:仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业，如广告宣传、人身与财产保险等。

(二)商：经商业登记的商主体，在法律规定的范围内，所从事的一切营利性活动。

商的四要素：（1)经登记的商主体（2）以营利为目的(3)以商业方法进行营业（4）从事规定范围内的事业（三）在法学上判断商的标准有两个方面:第一,经营。

经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为.所谓商事,是指一切以营利为目的的营业活动的总称。

第二，商事登记。

看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。

二、商法的概念和分类（一）商法是适应商品经济发展的不同阶段,由立法机关制定或认可的,有关调整商人从事商事交易活动所发生的社会关系的，法律规范的总称。

商法与商品经济发展阶段相联系；商法是由立法机关制定和认可的.（二）各国概念德国：主观意义上的商法；法国：客观意义上的商法;日本：折衷意义上的商法；中国：主要从商法的调整对象来解读商人概念。

（三）商法的理论分类1、形式意义上的商法和实质意义上的商法形式意义上的商法着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构,商法典。

实质意义上的商法着眼于规范的性质、构成和作用理念的统一，不一定存在以商法命名的法典，如商事单行法、商法规范，甚至是判例或国际公约.【市场经济国家】2、商公法:公法上关于商事的法律规范的总称，如行政法、刑法商私法：私法上关于商事的法律规范的总称，如商法典、商事习惯法、单行法第二节商法的特征【重点】(一）规范的重点是商人的营利活动商人从事商事交易活动的目的主要在于营利,商人追求利益是社会经济发展的重要动力，承认并保障商人追求利益是商品经济社会发展的必然要求。

(NEW)范健《商法总论》笔记和课后习题(含考研真题)详解

目　录第一部分　笔记和课后习题详解第一章　商法的概念与特征1.1　复习笔记1.2　课后习题详解第二章　商法的地位2.1　复习笔记2.2　课后习题详解第三章　商法的产生与发展3.1　复习笔记3.2　课后习题详解第四章　商法的价值、理念与原则4.1　复习笔记4.2　课后习题详解第五章　商法的渊源5.1　复习笔记5.2　课后习题详解第六章　商法的体系与立法模式6.1　复习笔记6.2　课后习题详解第七章　商主体通论7.1　复习笔记7.2　课后习题详解第八章　企业通论8.1　复习笔记8.2　课后习题详解第九章　商行为通论9.1　复习笔记9.2　课后习题详解第十章　商事登记制度10.1　复习笔记10.2　课后习题详解第十一章　商号制度11.1　复习笔记11.2　课后习题详解第二部分　名校考研真题详解2015年中国人民大学863应用法学（民商法部分）考研真题及详解2014年中央财经大学812法学综合知识二（商法学部分）考研真题及详解2014年中山大学823民商法学（B 卷）考研真题及详解2013年武汉大学826民商法学考研真题及详解2011年中央财经大学808民商法学考研真题及详解第一部分　笔记和课后习题详解第一章　商法的概念与特征1.1　复习笔记一、“商”的概念1词义学上的解释“商”不仅指非营利的交换活动，而且指以营利为目的的交易活动；不仅指一种交易行为，有时也特指从事这一行为的人。

2经济学上的解释经济学意义上的“商”是指以营利为目的的各种商品交换行为，即以营利为目的，直接媒介财货交易的行为。

3法学上的解释法学上的“商”也称为“商事”，在法律用语中，“商”具有比经济学上的理解宽泛得多的含义，从法律上理解商，重点不在于商的方式，即是否属于流通和生产，而在于商的目的，即是否属于营利性活动以及商的主体资格，也就是从事这种营利性活动的行为人是否具有商事能力。

二、商法的概念1商法的概念选择与定义要求（1）商法的概念选择在商法理论中，除“商法”概念外，主要还有“商事法”、“商人法”等概念。