第八章 合同的变更和转让

案情简析： 甲与乙订立购买油画的协议中，约定由乙装 裱油画的义务为乙交付油画的从债务，该装裱从 债务具有专属性，只能由乙亲自完成。当乙把交 付油画的债务移转给丙时，该债务承担合同因经 甲的同意而有效，但是，根据《合同法》第86条 的规定，具有专属性的乙的装裱义务不能移转给 丙，仍由乙承担，甲有权要求乙继续装裱丙交付 的油画，否则，乙应返还甲支付的装裱费用。
三、合同权利转让的程序
1.债权人与第三人达成合意 2.通知债务人 3.办理批准、登记等手续
四、合同权利转让的法律效力
债权转让、从权利转让 内部效力（转让人——受让人） 文件交付义务 瑕疵担保责任 外部效力（受让人——债务人） 抗辩权延续 抵销权延续
(案例) （案例）
债权转让中的抵销权
甲公司卖给乙公司1万双鞋，价款为100万元。
第二节
合同权利的转让
一、合同权利转让的概念和特点
债权人（转让人）——— 债务人
债权转让合同
履行 第三人（受让人）
二、合同权利转让有效要件
债权人（让与人） ———— 债务人
债权让与合同
第三人（受让人）
通知
履行 诉讼时效已完成的债权
1.须有有效的合同权利存在 2.转让双方之间须达成合意；
债权转让未通 可撤销的债权（在撤销前）
(案例)
3.主合同变更对保证的影响
担保法第24条规定：债权人与债务人协议变
更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保
证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保
证合同另有约定的，按照约定。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保 法〉若干问题的解释》第30条指出："保证期间，债权 人与债务人对主合同数量、价款\币种、利率等内容作 了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务 的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如 果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担 保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变 动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定 的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主 合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保 证责任。
附条件或附期限的债权
知债务人的， 是否有效？
3.转让的合同权利须具有可让与性； 4.须通知债务人
《企业破产法》规定， 合同法第79条规定，下列合同权利不得转让： 对于违反法律规定处分破 一、根据合同权利的性质不得转让的权利 产企业财产的，管理人可 以请求人民法院予以撤销。 1.根据个人信任关系而发生的债权； “处分财产”，包括转让 2.根据特殊目的而发生的债权； 债权。 3.从权利；从权利不得与主债权相分离而单独转让 二、根据当事人约定不得转让的合同权利 三、根据法律规定禁止转让的合同权利
第三节
合同义务的移转
一、合同义务移转（债务承担）的概念 债权人———— 债务人（转让人）
同意
债务移转合同
第三人（承担人）
ห้องสมุดไป่ตู้
二、合同义务移转的条件 三、合同义务移转的效力
1.全部移转，新债务人替代原债务人
部分移转，新债务人与原债务人共同承担债务 2.抗辩权的移转 3.从债务的移转
案例
案例： 甲与乙协议购买乙收藏的油画一幅，并约定由乙 将油画装裱后交付给甲（购画款中包括装裱费用）。 因为乙是当地有名的装裱艺人。后来由于乙收藏的油 画破损以致不能修复，征得甲同意后，将交付油画的 合同债务转由丙完成，丙也表示同意。乙将甲所支付 的购画款全部转交给丙。当丙交付油画时，甲拒绝接 受。因为该油画未经装裱。甲提出要由乙继续装裱该 画，否则由丙退回部分画款。对此乙和丙均予以拒绝。 问：甲的主张是否成立？
( 练习四)
意定概括移转的条件：
1.当事人一方将自己在合同中的权利义务 一并转让给第三人，除与第三人达成合意之外， 还应当取得对方当事人的同意； 2.对债权转让的限制，适用于概括移转；
3.被转让的合同应为双务合同；单务合同 不发生概括移转
练习四： A公司由于业务的需要，将两个业务部门分 立出去，设立了B、C公司，并明确规定A公司以 前所负的债务由B公司承担。A公司原欠李某货款 5万元。现李某要求偿还，你认为该债务应当由 谁来偿还？ A.由B公司承担债务 B.由ABC三个公司分别承担债务 C.由A公司承担债务 D.由ABC三个公司承担连带责任
问：北京公司应向谁提出索赔？
第一节
合同的变更
一、合同变更的概念和特点
二、合同变更的要件
三、合同变更的依据
1.合意变更
2.变更权－－法定变更
内容变更：内容变更，主体不变 广义：
合同 变更
主体变更：主体变更，内容不变
内容局部修改、补充
狭义：内容变更
主体不变
标的不变
四、合同变更的法律效力
1.合同变更对权利义务的影响 2.合同变更与违约责任
练习一： 下列各项属于合同变更的是： A.甲将自己与乙之间的合同变更为甲与丙之 间的合同 B.甲与乙订立合同购买一台笔记本电脑。由 于货源不足，合同更改为购买台式电脑 C.甲向乙购买一批货物，定价为1万元，后 经协商，更改为8000元 D.甲欲借乙的自行车，乙自行车已经出借， 便从丙处借来自行车
练习二： 下列说法不正确的是：
另：因法院或仲裁机构的裁判不可转让的合同权利
债权转让未通知债务人，能否发生效力？？？
2004年10月15日，甲建筑公司与某砖厂签订一份 合同，约定，由砖厂在2004年11月底之前向甲建筑公司 供应机制砖20万块，价格2万元；交货地点为砖厂；交 货方式为自提。合同签订后，甲建筑公司将货款一次付 给砖厂。后来，由于甲建筑公司承建的工程停建，不再 需要砖，而此时乙建筑公司恰好需要机制砖。于是，甲 建筑公司将20万块机制砖的合同债权转让给乙建筑公司， 但是甲建筑公司没有将合同债权转让的情况通知砖厂。 当乙建筑公司前往砖厂提货时，遭到砖厂的拒绝。 问：甲建筑公司转让的合同债权是否有效？
甲公司与丙公司达成协议，将该100万元的债权转 让给丙公司。甲公司将债权转让一事通知给乙公司。 当丙公司向乙公司主张100万债权时，乙公司向丙 公司发出书面抵销通知，指出：甲公司欠乙公司60万元 购煤款，在甲公司转让债权之前已经到期，因此主张抵 销权。乙向丙支付了其余的40万元。丙公司表示反对。 问：债权转让后，债务人可否主张抵销权？
是指不改变合同关 第四节 合同权利和义务的概括移转 系的内容，合同一方当 事人与第三人达成合意， 一、概括移转的概念 当事人将其权利义务一 并移转给第三人，第三 二、意定概括移转 人概括地继受该权利义 1.意定概括移转的条件 务。
2.从权利和从义务的移转 3.抗辩权的移转
三、法定概括移转
1.合并与分立 2.合并分立后的债权债务
A.当事人双方协商一致可以变更合同
B.合同解除权人可以变更合同 C.法律、行政法规规定变更合同应当办理批 准、登记等手续的，应当依照法律的规定 D.当事人对合同变更的内容约定不明确的，
推定为合同没有变更
练习三：
合同的内容变更方式有： A.依法律规定而变更 B.依法院裁判而变更 C.依仲裁判决而变更 D.依当事人协议而变更
第七章
合同的变更和转让
合同的变更
合同权利的转让
合同义务的移转
合同权利义务的概括移转
课前案例： 北京某工艺美术经销公司（买方）与南京 某工艺美术公司（卖方）订立买卖某种工艺制 品的合同。在合同履行前，南京公司经北京公 司同意，将债务转移给苏州子公司。之后，苏 州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公 司发货。因货物质量不符合要求，给北京公司 造成巨大的经济损失。