第26讲合伙企业基本概念和分类、外国企业或者个人设立合伙企业

第五章合伙企业法律制度

第一单元合伙企业法律制度概述

【考点1】合伙企业的特征和分类（★）（P133）（2018年单选题）

1.特征（2020年新增）

（1）合伙企业是合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合

①在共同出资、共同经营、共享收益、共担风险四项特征之中，最关键的是共担风险。共担风险指的是合伙人共同承担经营风险，这是合伙关系不同于其他合同关系的最关键之处。

②共享收益，意味着企业有经营收益（即利润）时合伙人才能分配利润，没有利润或者亏损的时候当然就不能分享收益。因此约定一方当事人无论企业盈亏，均有权获得固定金额回报的协议，违背了合伙人共享收益和共担风险的基本原则，不构成合伙协议。

（2）合伙企业的信用基础最终取决于普通合伙人的偿付能力

（3）合伙企业无法人资格，但具有许多类似法人的特点

①合伙企业可以对外以自己的名义从事法律行为，建立法律关系，而无须依赖合伙人的主体资格；

②合伙企业拥有自己的、与合伙人财产相区别的财产，合伙企业的债务应当先以合伙企业的财产清偿，合伙企业的财产不足以清偿时，普通合伙人才承担清偿责任；

③合伙企业可以以自己的名义起诉和应诉。

（4）合伙企业的内部治理高度灵活

合伙企业的内部事务管理主要由合伙协议规范，而合伙协议由合伙人在自愿协商的基础上订立，法律上的强制性规范很少。

（5）合伙企业并非企业所得税纳税人

合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。合伙企业不缴纳企业所得税。

【考题·单选题】2017年，甲有限合伙企业实现利润300万元。2018年初，合伙企业向普通合伙人乙、丙及有限合伙人丁各分配利润100万元。根据合伙企业法律制度的规定，就上述可分配利润应缴纳所得税的主体是（）。（2018年）

A.乙和丙

B.乙、丙和丁

C.丁

D.甲、乙、丙和丁

【答案】B

【解析】合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。合伙企业不缴纳企业所得税。

2.类型

（1）普通合伙企业

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担“无限连带责任”。

【解释】所谓的“连带责任”，是指合伙人在第二顺序的责任承担中相互之间所负的连带责任，而非合伙人与合伙企业之间的连带责任。

【特殊情形】特殊的普通合伙企业（事务所类型）：某一个合伙人因“故意”或者“重大过失”造成的企业债务，由该合伙人承担无限责任，其他合伙人以其在合伙企业中的“财产份额”为限承担责任。

（2）有限合伙企业

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成。

①普通合伙人（“创业者”）对合伙企业债务承担“无限或者无限连带”责任；

②有限合伙人（“风投者”）以其“认缴的出资额为限”对合伙企业债务承担责任。

【特殊情形】第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对“该笔交易”承担与普通合伙人同样的责任。

【考点2】外国企业或者个人设立合伙企业（★）（P135）（2017年单选题）

1.基本概念

外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。

2.外方出资的货币

外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币。

3.设立登记

外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向国务院市场监督管理部门授权的地方市场监督管理管理部门申请设立登记，领取《外商投资合伙企业营业执照》后，方可从事经营活动。

4.变更登记

（1）合伙企业的外国合伙人全部退伙，该合伙企业继续存续的，应当依法向企业登记机关申请变更登记。

（2）中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立的合伙企业，外国企业或个人入伙的，应当符合有关规定，并依法向企业登记机关申请变更登记。

【考题·单选题】境外甲私募基金与境内乙有限责任公司拟合作设立丙有限合伙企业，在境内经营共享充电宝项目。其中，甲为有限合伙人，乙为普通合伙人。根据合伙企业法律制度的规定，下列关于设立丙有限合伙企业须遵守的相关规定的表述中，正确的是（）。（2017年）

A.应当由乙负责办理审批手续

B.甲出资的货币应当是人民币

C.应当领取《外商投资合伙企业营业执照》

D.应当向商务主管部门申请设立登记

【答案】C

【解析】（1）选项ACD：外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向国务院工商行政管理部门授权的地方工商行政管理部门申请设立登记，领取《外商投资合伙企业营业执照》后，方可从事经营活动；（2）选项B：外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币。