企业家的法律风险

企业家的法律风险、法律决策、法律思维

企业家的法律风险(2006-11-19 16:42:49)

内容摘要：我们的律师只会打官司，不会帮助或教会企业如何在控制、管理经营管理过程中出现的风险或纠纷。只有把目标定位在为企业的经营管理服务，才会有更好的发展，也才会有前途。法律服务生活化、法律服务实用化、法律服务市场化是律师业的最好的出路。主题词：转换观念、突破瓶颈，寻求发展中国律师行业已经遭遇前所未有的发展困境，中国律师业作为一个行业整体上出了问题，中国律师业作为一个行业已经病了，突破口在哪里？要找到突破口先要找到问题到底出在哪里？问题明摆着，中国的律师业是一支没有力量的队伍，中国的律师事务所是没有力量组织，中国的律师是由一支没有依靠的个人，整个律师队伍是一支没有依靠的部队。现在，我们的律师只会打官司，不会帮助或教会企业如何在控制、管理经营管理过程中出现的风险或纠纷，如何尽量少打官司。这是一个巨大的律师服务空间，但现在能占领的律师又有几个？既懂法律又懂企业管理的律师有几个？从企业自身的利益和长远发展以及正常的经常管理活动的需要来看，没一家企业愿意打官司，只是万不得已才去法院打官司。律师业的现状证明中国的律师现在尚未成为企业真正需要的律师。中国律师业在个人业务尚不发达的今天，只有把目标定位在为企业的经营管理服务，才会有更好的发展，也才会有前途。法律服务生活化、法律服务实用化、法律服务市场化是律师业的最好的出路，中国的律师业在传统的业务基础上，只有创新服务，为企业提供实用而有我们的企业需要什麽样的律师? 首先，请看一个“扁鹊医术”的故事：魏文王问名医扁鹊说：“你们家兄弟三人，都精于医术，到底哪一位最好呢？”扁鹊答说：“长兄最好，中兄次之，我最差。”文王再问：“那么为什么你最出名呢？”扁鹊答说：“我长兄治病，是治病于病情发作之前。由于一般人不知道他事先能铲除病因，所以他的名气无法传出去，只有我们家的人才知道。我中兄治病，是治病于病情初起之时。一般人以为他只能治轻微的小病，所以他的名气只及于本乡里。而我扁鹊治病，是治病于病情严重之时。一般人看到我在经脉上穿针管来放血，在皮肤上敷药等大手术，所以以为我的医术高明，名气因此响遍全国。所以，企业需要的律师不仅能打赢官司，更重要的是帮助企业规避法律风险，预防纠纷发生。请回想一下，企业外聘的法律顾问为您服务达到了预期效果吗？常年法律顾问每月有几天在你公司工作？你付给律师的顾问费多还是诉讼代理费多？你的法律顾问背后有团队支持吗？作为一名以预控企业法律风险为专业的律师，向企业提供的法律服务有什么与众不同？

一、转换服务理念：律师担任法律顾问是事前防范为核心理念、事中控制和事后补救的不同层次全面构建企业法律风险管理体系，深度介入到企业的重要经营活动中，帮助企业完善法人治理结构，建立健全各项规章制度，使企业逐步由“人治”转向“法治”，从而有效降低经营风险。二、调整服务价值：律师作为企业法律顾问服务的价值主要体现在：（1）把法律风险降至最低。要知道，在法治越来越健全的今天，企业经营的法律风险远远高于市场风险，一场诉讼可能使企业遭遇灭顶之灾。（2）提高决策的科学性。聘请了律师担任法律顾问，你相当于同时拥有了一个独立的外部董事，发达国家的经验表明外部董事能够有效提高公司价值。（3）如果你的企业规模不大，律师可以利用曾经与世界顶尖顾问公司麦肯锡和安达信顾问共事的经验，为你的发展战略和财务管理提供高水平的建议。三、改变服务方式：变被动服务为主动出击，律师应该根据企业具体情况，提前介入到企业的日常经营中，对重大疑难问题组织律师进行会诊。每周会按照约定的时间到你的企业进行调研、沟通或者举办法律知识培训。会按照商定的方式，以幻灯片讲演或书面的方式定期对企业新出现的问题或存在的隐患向相关负责人进行汇报。四、提高服务保障：团队化、专业化、年轻化、知识化、是为企业服务的保障。把以企业的风险管理与控制作为自己专业研究方向，提高专业的理论功底，丰富司法实践经验，是为企业提供高效、优质法律服务的坚实保障。五、明确服务目标：(一)、完善企业法人治理结构，建立公开、公平的内部决策机制。无论是国有独

资公司还是有限责任公司，都有公司的章程。公司章程就是公司的“宪法”，它不但规定公司各级领导的产生、职权范围，还规定公司的决策程序等等方方面面。无论是国有企业还是有限责任公司，日常经营管理决策要依照法律、依照公司的章程，就可以规避很多公司和经营管理者的法律风险。例如，董事长、总经理各有什么权限，哪些事项由股东大会表决，哪些事项由董事会表决等等，都应严格遵守，越权或滥用权利都会招致不利的后果。又如，在有限责任公司股权转让过程中，有的公司股东竟然从来没有看过公司章程，发生争议无所事从。甚至有的盲目相信其他股东，最后落入别人的圈套等等。发生以上问题，律师的第一个建议就是，找到公司章程，按章程办事。随着经济活动的发展，管理者年轻化是一个趋势。也曾出现过年轻的企业管理者因经验不足而对自己的职责产生畏惧心理的情况。经营存在风险是正常的，但没有必要因此就缩手缩脚。法律本身有预测功能，它能为人们的行为提供可以预知的后果。所以了解法律，了解公司的章程和决策机制，能够为企业管理者预测自己的行为，消除畏惧心理，大胆放手经营管理。(二)、严格规范财务制度，依法纳税公司的财务是最容易出事的环节，而出现的问题也是花样翻新。财务要出现问题，多数性质很严重，很多是刑事案件。本人简单归纳几个常见问题：首先是公司的注册资本不实和抽逃注册资本。注册资本是公司对外承担法律责任的限额，但不是说为了将来承担法律责任，这笔注册资本就永远不动地放在公司帐上。注册资本可以用于支付公司的日常开支和经济往来，但公司、股东不得抽逃注册资本。实践中问题最多的是注册资本不实的虚假出资及工商登记注册时出资到位，但公司一成立就转移资金。这两种情况都是法律禁止的，违者应依法承担相应责任。法律规定，股东要对公司注册资本不实的部分承担连带责任。其次是日常收入和支出不真实，即通常所说的做假账的问题。多数非上市公司存在的问题是为偷税漏税、私分或侵占公司财产等目的而故意少列收入多做支出，一旦被发现，轻者补缴税款支付罚款，重者触犯刑律。而上市公司则为完成利润指标而采取各种手段夸大收入. 第三，小金库也是公司财务上经常出现的问题。公司领导层都知道的小金库，违反财务制度，而只有个别公司领导知道并控制的小金库则极有可能构成刑事犯罪。第四，公司财务制度不健全，缺乏有效的内部监督制约机制，给他人犯罪以可乘之机。经常发生因出纳或者会计一个人控制支票、财务章和印鉴而私自使用公司资金的案件。公司应采取有效措施防止个别人即可使用公司资金而不被他人发觉的情况出现。第五，公司资产与股东资产界限不清。这是民营企业容易出现的问题。本人十年前就办理过民企的股东个人因此招致牢狱之灾的案件。最近，本人又办理了几个股权纠纷案件，其中都存在公司资产与股东个人资产界限不清楚的问题。因此提醒广大民营企业的股东特别注意规避这方面的风险。（三）、完善经营管理很多公司聘请法律顾问最直接的动因就是需要律师审查起草合同，而这也成为法律顾问首要的日常工作。的确，公司常年经营势必会与客户发生各种合同关系，而由律师审查、起草合同文本是很有必要的工作。一个好的律师，还会依据法律和自身的执业经验，针对每个公司不同的业务特点提出建设性的法律意见，完善经营管理的每一个环节，维护公司的合法权益。实践证明，凡是按照律师规范过的制度签订合同后发生的纠纷，在纠纷的处理过程中，公司都能处于有利地位。遗憾的是，实践中经常发生不按照律师建议行事的情况，这种现象非常耐人寻味。（四）、健全劳动人事制度，保障职工和企业合法权益公司是否依法建立劳动人事制度已经成为衡量该公司是否正规的标准之一，也是影响职工忠诚度和凝聚力的因素。随着劳动法制的不断健全完善、职工法律意识的提高及人才流动的增多等因素，暴露出公司劳动制度上存在的问题。日益增多的劳资纠纷显示，公司劳动制度上的主要问题是：公司不与职工签订劳动合同或劳动合同不规范；不按照法律程序解除劳动合同；不为职工缴纳社会保险费用；没有建立保密制度等等。个别公司认为签订劳动合同是对公司的制约，就不与职工签订劳动合同。其实，公司的经营管理者应当意识到，签订劳动合同也是对企业的保护。只要用工事实存在，不签订劳动合同，也存在事实劳动关系，如果发劳资生争议，仍然按照劳动法处理。并且，由于这类公司没有

签订劳动合同，公司丧失了在签订合同时保护企业利益、为劳动者科以义务的机会，因此在处理这类纠纷时，其往往处于被动局面。国家实行社会保险制度，这是实现我国宪法规定的老有所养、老有所依的一种方式。随着社会保险的强制与普及，广大劳动者日益认识到企业或公司为职工缴纳社会保险费用的重要性。而不为职工缴纳社会保险费用，往往成为劳资纠纷冲突升级的导火索，成为和谐社会的隐患。希望广大企业、公司的经营管理者能够从维护社会稳定、以人为本的角度认识到这个问题，为职工从长计议。（五）、保护企业自身知识产权，防止侵权行为企业防范知识产权风险的措施可概括为三个方面，一是防守，二是反击，三是不侵犯他人知识产权。1、防守：我国企业采取措施保护自身知识产权是一个新生事物。公司可以通过制订内部的规章制度保护自有知识产权，如制定保密制度、与技术人员签订保密协议、知识产权协议、采取保密措施等。这就是所谓的防守。这些防守措施可以防范由于人才流动而给企业带来的损失。如果企业对内没有建立保密制度，不采取保密措施，一旦发生技术人员跳槽带走技术秘密的情况，将难以得到法律保护。这正是精通知识产权的法律顾问可以发挥才智的领域。2、反击：对来自外部的侵权行为积极起诉，打击非法行为是所谓的反击。反击的方式可以是向有行政机关举报非法行为，向法院提起诉讼，向公安机关申诉控告等等。企业可以针对对方的侵权行为的具体情况，适时采取适当措施维护企业合法权益。3、不侵犯他人知识产权：因侵犯他人知识产权而引发的诉讼，如果被法院最终认定侵权，则侵权者要承担的法律责任往往是惩罚性的。因此，尊重他人的知识产权，可以避免相应的法律风险。（六）、企业经营管理者应自律、自爱企业的经营管理者在经营管理公司企业的过程中，个人也面临着潜在的法律风险。公司企业的经营管理者因挪用公款、贪污、受贿等罪名被绳之以法的案例并不鲜见。产生这种案件的原因既有人性上的弱点、制度上的缺陷，也与他们不了解法律有关。经常见诸报端的案件通常是贪污或受贿几百万、上千万而被判刑的，这就使人产生误解，好象只有数额巨大的才构成犯罪。其实，我国刑法规定贪污、受贿、挪用公款的起刑数额是一般是5000元以上。在经济发达、物质生活水平极大提高的今天，这个数额是很多人不以为然的，尤其对那些经手、管理的财产成百万、上千万甚至上亿的企业管理者而言，这个数额是那么微不足道。然而，几万元就可以让往日令人羡慕的企业经营管理者锒铛入狱，尊严尽失，往日的奋斗、荣誉成为泡影，实在是令人惋惜。律师要开拓高端市场，就得提高自身素质，融入市场，向市场要发展，向律师事务所的体制要发展。

企业家应学会运用法律思维发展事业

时间：2009-03-18 15:00:57 来源：本站原创作者：陈武能

坦白说，我在律师生涯中，思想上也因社会的发展需要而不断变化。原来我是专门从事经济法领域，做一名专门处理经济纠纷的律师，后来，发现在中国市场经济不发达的情况下，经济法的发展速度很快，例如，经济合同法修改后不久国家就公布了《合同法》，深圳刚颁布股份公司条例，过了不到两年，国家就制定了《公司法》。类似这些法律的变化多得很，究其起因主要是中国的经改和政改混合在一起引起的。我国加入WTO后，有关经济法律和法规也不断地依据WTO的规则进行修改，可以预测，在未来的3-5年间，我国市场经济的法律体系将会建立起来。

我从1997年起，开始研究宪政问题和经济发展的关系问题，对台湾问题也做了深入的、详细的研究，几年来，我都从宏观角度分析国家、企业、个人在市场经济中的角色和地位，锻炼出一种宪政思维、法律思维，运用这些思维，能解决企业的发展战略、股权结构、市场定位、人才笼络。所谓应用法律思维，主要是作出决定之前，都想一想，在法律上行得通否？总要问一下合法吗？怎么才符合法律的规定等等。

过去，企业家们非常重视公司的品牌、产品质量、管理环节、开拓市场、行业扩张等等管理方面的工作，但对项目的谈判、合同的签订、法律的预测、政策的估计等方面比较马虎，特别是对未来全球政治和中国政治发展的趋势漠不关心，但长期合作的合同如股权合同、长期交易合同如固定客户，这些能够给公司产生巨大影响和收益的合同，往往都十年八年甚至五十年，难道这些合同不应该认真斟酌吗？或者说许多企业家力不从心罢了。

我看到很多投资上亿的项目合同，合同条款不到二十条，很多内容都没有写清楚（我估计，很多人都没能力写清楚，原因与他们没有经历同类事务有关），结果，没有写清楚的内容往往就是纠纷的起源。我常常对朋友说“没有打过官司的人，不算见过世面的人；没有打过官司的公司，不算成熟的公司。”因此，企业家要成就大器，经得起长久的竞争和磨难，必须善于应用法律思维来考虑自己决策的科学性和合法性。