从大成律师事务所受罚看IPO律师的勤勉尽责义务共20页
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证券法研究
IPO律师的勤勉尽责义务的思考
• 第一：是否只要发行人信息披露中有虚假、欺诈
、隐瞒重大信息的情况，律师都要承担对应的行 政责任？
• 第二：律师审核的重点是什么？如何判断律师是
否已经做到勤勉尽责？
证券法研究
律师审核的重点
• （一）本次发行上市的批准和授权 • （二）发行人本次发行上市的主体资格 • （三）本次发行上市的实质条件 • （四）发行人的设立 • （五）发行人的独立性 • （六）发起人或股东（实际控制人） • （七）发行人的股本及其演变 • （八）发行人的业务（北京君泽君所、未招标） • （九）关联交易及同业竞争（北京大成所） • （十）发行人的主要财产（四川天澄门所、编造虚假资
证券法研究
如何判断律师是否已经做到勤勉尽责？
• 工作底稿
• 是指律师在为证券发行人制作法律意见书和律师工作报告过程中形
成的工作记录及在工作中获取的所有文件、会议纪要、谈话记录等 资料。
• 律师应及时、准确、真实地制作工作底稿，工作底稿的质量是判断
律师是否勤勉尽责的重要依据。
• 工作底稿由出具法律意见的律师事务所保存，保存期限不得少于7
未实地访谈只能认定其 失职，但不影响其结论 性意见的正确性，不应 认定为虚假记载
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
未全面收集并认真查验梅州 绿康的工商资料,未认定梅州 绿康与新大地的关联关系
查阅工商登记资料是判断 关联关系的重要核查手段 ；明确要求大成所对新大 地11名自然人股东与主 要客户及供应商的关系发 表意见
产）
• （十一）发行人的重大债权债务
证券法研究
律师审核的重点
• （十二）发行人的重大资产变化及收购兼并 • （十三）发行人公司章程的制定与修改 • （十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范
运作
• （十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化 • （十六）发行人的税务 • （十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准 • （十八）发行人募集资金的运用 • （十九）发行人业务发展目标 • （二十）诉讼、仲裁或行政处罚 • （二十一）原定向募集公司增资发行的有关问题（如有） • （二十二）发行人招股说明书法律风险的评价 • （二十三）律师认为需要说明的其他问题
何隐瞒、欠缺或遗漏
证券法研究
IPO律师的两难境地
• 从监管者的角度来看：
• 如果律师勤勉尽责，规劝客户依法运作，甚
至帮助发现和制止不当行为，监管的成本就 会小得多。
• （Gatekeeper）
• 如果律师疏忽大意，未尽勤勉，甚至故意违
法，就会带来极大的麻烦。
• （Troublemaker）
证券法研究
目录
1 证监会对大成所的处罚决定解析 2 IPO律师的勤勉尽责义务的思考 3 IPO律师的审核重点 4 IPO律师工作底稿的内容和要求 5 IPO律师的两难选择
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
制作虚假的实地访谈笔录
文件内容既包括结论性 意见，也包括对相关事 实材料及查验工作的表 述，和作出结论性意见 的论证分析
IPO律师的两难境地
证监会
人员少、资源有限、任务 繁重
尽快上市，达到融资 目的
D拟Diia上agg市rra公amm司 22
中介服务机构
为发行人提供法律 服务、信誉担保 为投资者提供保 护
经办律师已做了必要了 解并获得合理解释，且 新大地与曼陀神露之间 没有虚构交易
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
明知鸿达装饰的法定代表人 是新大地董事长之弟，依旧 作出无关联关系的意见
关联方既有持有发行人5% 以上股份的关联方，也有 与实际控制人关系密切的 家庭成员控制的企业。大 成所在回复中明确此点， 却仍未进行披露。
鸿达装饰不属于法律意 见书和律师工作报告所 须披露的关联方（持有 发行人股份5%）
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
• 处罚决定： • 没收大成所业务收入50万元，并处以100
万元的罚款
• 对丘远良、刘军、申林平、刘韬几位律师给
予警告、罚款的处罚
• 并对刘军律师处以5年市场禁入的处罚
证券法研究
年。
证券法研究
工作底稿的内容
• 工作底稿应当包括以下内容：
• （一）律师接受委托事项的基本情况，包括委托人名称、事
项的名称；
• （二）与委托人签订的委托协议； • （三）查验计划及其操作程序的记录； • （四）与查验相关的文件，如设立批准证书、营业执照、合
同、章程等文件、变更文件或者上述文件的复印件；
• （五）与查验相关的重大合同、协议及其他重要文件和会议
记录的摘要或者副本；
证券法研究
工作底稿的内容
• （六）与政府有关部门、司法机关、中介机构、委托人等单
位及相关人员相互沟通情况的记录，对委托人提供资料进行 调查的访问记录、往来函件、现场查验记录、查阅文件清单 等相关的资料及详细说明；
• （七）委托人及相关人员的书面保证或者声明书的复印件； • （八）法律意见书草稿； • （九）内部ห้องสมุดไป่ตู้论、复核的记录； • （十）其他与出具法律意见书相关的重要资料。
发行人的故意隐瞒，在 未发现异常的情况下并 无调取全部工商底档之 必要
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
对新大地与曼陀神露的异常 交易活动未履行法律专业人 士特别注意义务，并采取进 一步的核查措施予以排除或 证实
应履行法律专业人士的特别注 意义务，并采取必要的措施予 以证实或排除。从大成所提供 的全部工作底稿来看，并未发 现相关工作记录
总结证监会的处罚理由：
• 1.未实地访谈，伪造访谈记录，做出虚假陈述。 • 2.对发行人的关联方未认真查验工商资料，构成
未勤勉尽责的情形。
• 3.对关联交易未履行法律专业人士特别注意义务
，并未采取进一步的核查措施予以排除或证实。
• 4.明知关联方未被披露，而作出关联方已充分披
露的法律意见，构成虚假记载。
证券法研究
工作底稿的要求
• 及时
• 在制作法律意见书、工作报告的同时整理、制作
• 准确
• 有关记录应当忠于本来的客观原始情况，尽可能与当时情况一致
• 真实
• 资料、素材均应直接来自于拟发行上市企业提供的材料，或者由律
师亲自调查取证的证据材料，不得主观臆断
• 完整
• 应当包括完成证券法律业务过程中形成的全部资料记录，不得有任
IPO律师的勤勉尽责义务的思考
• 第一：是否只要发行人信息披露中有虚假、欺诈
、隐瞒重大信息的情况，律师都要承担对应的行 政责任？
• 第二：律师审核的重点是什么？如何判断律师是
否已经做到勤勉尽责？
证券法研究
律师审核的重点
• （一）本次发行上市的批准和授权 • （二）发行人本次发行上市的主体资格 • （三）本次发行上市的实质条件 • （四）发行人的设立 • （五）发行人的独立性 • （六）发起人或股东（实际控制人） • （七）发行人的股本及其演变 • （八）发行人的业务（北京君泽君所、未招标） • （九）关联交易及同业竞争（北京大成所） • （十）发行人的主要财产（四川天澄门所、编造虚假资
证券法研究
如何判断律师是否已经做到勤勉尽责？
• 工作底稿
• 是指律师在为证券发行人制作法律意见书和律师工作报告过程中形
成的工作记录及在工作中获取的所有文件、会议纪要、谈话记录等 资料。
• 律师应及时、准确、真实地制作工作底稿，工作底稿的质量是判断
律师是否勤勉尽责的重要依据。
• 工作底稿由出具法律意见的律师事务所保存，保存期限不得少于7
未实地访谈只能认定其 失职，但不影响其结论 性意见的正确性，不应 认定为虚假记载
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
未全面收集并认真查验梅州 绿康的工商资料,未认定梅州 绿康与新大地的关联关系
查阅工商登记资料是判断 关联关系的重要核查手段 ；明确要求大成所对新大 地11名自然人股东与主 要客户及供应商的关系发 表意见
产）
• （十一）发行人的重大债权债务
证券法研究
律师审核的重点
• （十二）发行人的重大资产变化及收购兼并 • （十三）发行人公司章程的制定与修改 • （十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范
运作
• （十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化 • （十六）发行人的税务 • （十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准 • （十八）发行人募集资金的运用 • （十九）发行人业务发展目标 • （二十）诉讼、仲裁或行政处罚 • （二十一）原定向募集公司增资发行的有关问题（如有） • （二十二）发行人招股说明书法律风险的评价 • （二十三）律师认为需要说明的其他问题
何隐瞒、欠缺或遗漏
证券法研究
IPO律师的两难境地
• 从监管者的角度来看：
• 如果律师勤勉尽责，规劝客户依法运作，甚
至帮助发现和制止不当行为，监管的成本就 会小得多。
• （Gatekeeper）
• 如果律师疏忽大意，未尽勤勉，甚至故意违
法，就会带来极大的麻烦。
• （Troublemaker）
证券法研究
目录
1 证监会对大成所的处罚决定解析 2 IPO律师的勤勉尽责义务的思考 3 IPO律师的审核重点 4 IPO律师工作底稿的内容和要求 5 IPO律师的两难选择
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
制作虚假的实地访谈笔录
文件内容既包括结论性 意见，也包括对相关事 实材料及查验工作的表 述，和作出结论性意见 的论证分析
IPO律师的两难境地
证监会
人员少、资源有限、任务 繁重
尽快上市，达到融资 目的
D拟Diia上agg市rra公amm司 22
中介服务机构
为发行人提供法律 服务、信誉担保 为投资者提供保 护
经办律师已做了必要了 解并获得合理解释，且 新大地与曼陀神露之间 没有虚构交易
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
明知鸿达装饰的法定代表人 是新大地董事长之弟，依旧 作出无关联关系的意见
关联方既有持有发行人5% 以上股份的关联方，也有 与实际控制人关系密切的 家庭成员控制的企业。大 成所在回复中明确此点， 却仍未进行披露。
鸿达装饰不属于法律意 见书和律师工作报告所 须披露的关联方（持有 发行人股份5%）
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
• 处罚决定： • 没收大成所业务收入50万元，并处以100
万元的罚款
• 对丘远良、刘军、申林平、刘韬几位律师给
予警告、罚款的处罚
• 并对刘军律师处以5年市场禁入的处罚
证券法研究
年。
证券法研究
工作底稿的内容
• 工作底稿应当包括以下内容：
• （一）律师接受委托事项的基本情况，包括委托人名称、事
项的名称；
• （二）与委托人签订的委托协议； • （三）查验计划及其操作程序的记录； • （四）与查验相关的文件，如设立批准证书、营业执照、合
同、章程等文件、变更文件或者上述文件的复印件；
• （五）与查验相关的重大合同、协议及其他重要文件和会议
记录的摘要或者副本；
证券法研究
工作底稿的内容
• （六）与政府有关部门、司法机关、中介机构、委托人等单
位及相关人员相互沟通情况的记录，对委托人提供资料进行 调查的访问记录、往来函件、现场查验记录、查阅文件清单 等相关的资料及详细说明；
• （七）委托人及相关人员的书面保证或者声明书的复印件； • （八）法律意见书草稿； • （九）内部ห้องสมุดไป่ตู้论、复核的记录； • （十）其他与出具法律意见书相关的重要资料。
发行人的故意隐瞒，在 未发现异常的情况下并 无调取全部工商底档之 必要
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
对新大地与曼陀神露的异常 交易活动未履行法律专业人 士特别注意义务，并采取进 一步的核查措施予以排除或 证实
应履行法律专业人士的特别注 意义务，并采取必要的措施予 以证实或排除。从大成所提供 的全部工作底稿来看，并未发 现相关工作记录
总结证监会的处罚理由：
• 1.未实地访谈，伪造访谈记录，做出虚假陈述。 • 2.对发行人的关联方未认真查验工商资料，构成
未勤勉尽责的情形。
• 3.对关联交易未履行法律专业人士特别注意义务
，并未采取进一步的核查措施予以排除或证实。
• 4.明知关联方未被披露，而作出关联方已充分披
露的法律意见，构成虚假记载。
证券法研究
工作底稿的要求
• 及时
• 在制作法律意见书、工作报告的同时整理、制作
• 准确
• 有关记录应当忠于本来的客观原始情况，尽可能与当时情况一致
• 真实
• 资料、素材均应直接来自于拟发行上市企业提供的材料，或者由律
师亲自调查取证的证据材料，不得主观臆断
• 完整
• 应当包括完成证券法律业务过程中形成的全部资料记录，不得有任