张楚电子商务法pptnew

普通高等教育“十一五”国家级规划教材电子商务法（第二版）主编张楚副主编谭华霖赵占领撰稿人（按撰写章节先后为序）张楚谭华霖赵占领王辉蔡雄山张樊董皓李俊慧张雨林郭斯伦赵福军第一章电子商务法导论关键术语电子商务电子商务法国际立法基本原则立法模式第一节电子商务概论一、什么是电子商务（一）广义上的电子商务广义的电子商务，就是指一切以电子技术手段所进行的、一切与商业有关的活动。

（二）狭义的电子商务狭义的电子商务，则是指以因特网为运行平台的商事交易活动二、电子商务的特征第一，电子商务构造了虚拟商业环境第二，电子商务能够跨越时间和空间的局限性，真正实现了贸易的全球化第三，电子商务实现了信息化和无纸化交易第四，交易自动化、迅捷化三、电子商务对传统法律的挑战（一）交易无纸化（二）交易环境的改变（三）交易内容的变化第二节电子商务法的一般理论一、电子商务法的概念和调整范围（一）电子商务法的概念电子商务法是调整电子商务活动或行为的法律规范总和电子商务法不仅调整交易形式，而且调整交易本身和交易引起的特殊法律（二）狭义的电子商务法我们将调整以数据电讯为内容的电子商务法称为狭义的电子商务法第一，它是以数据电讯为交易手段的商事关系第二，该商事关系是由于交易手段的使用而引起的，第三，该商事关系并不直接以交易的标的为其权利义务内容（三）广义的电子商务法广义的电子商务法主要调整以下内容：1电子商务网站建设及其相关法律问题2在线交易主体及市场准入问题3数据电文引起的法律问题4网上电子支付问题5电子商务市场规制问题6网上个人隐私保护问题7在线交易法律适用和管辖冲突问题二、电子商务法的性质与特征从总体上属于商法范畴以任意性规范为基础，同时有许多强制性规范，甚至在有些规范中更多的是强制性规范而不是任意性规范。

（1）程式性（2）技术性（3）开放性（4）复合性三、电子商务法的作用1为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境2法律是保障网络交易安全的重要手段3鼓励利用现代信息技术促进交易活动第三节国际电子商务立法一、国际电子商务立法概况（一）电子商务早期立法（二）电子商务法律框架形成时期1国际（地区性）组织2主要国家的立法努力二、国际电子商务立法的特点1同步性2协调性3立、改、废并重三、国际电子商务立法的启示（一）商事法律是当代经济发展的至为重要的社会资源（二）国际商事法律的统一将首先在电子商务法上实现第四节我国电子商务立法的思考一、我国电子商务立法的现状1《合同法》2《电子签名法》3国务院《关于加快电子商务发展若干意见》4《电子支付指引》5个人征信系统的建设6《互联网电子邮件服务管理办法》7电子商务行业规范8《北京市网络广告管理暂行办法》二、我国电子商务立法的模式选择第一种，先分别立法第二种，先着手综合立法我国目前立法模式总体上是遵循“先分别立法，后综合立法”的思路三、我国电子商务立法指导思想与原则（一）与国际电子商务规范接轨原则（二）技术中立原则（三）促进交易原则（四）安全原则（五）保护消费者权益原则第二章电子商务主体法律制度关键术语电子商务法律主体在线自然人用户电子商务企业主体的认定法律责任第一节电子商务法律主体概述一、主体的概念电子商务法律主体是指电子商务法律关系的参加者，也即在电子商务法律关系中享有权利和承担义务的个人或者组织二、主体的分类（一）在线自然人用户和电子商务企业（二）直接主体和间接主体直接主体是指直接进行电子商务交易的双方当事人间接主体是指不直接进行交易、但是交易的进行和完成有赖于其提供服务的参与者，可分为三类：一是网络服务提供商，二是电子认证服务商，三是在线金融服务商。

三、主体的特征[1]（一）主体表现虚拟性（二）主体属性不确定性（三）数量、种类多于传统交易（四）跨地域性第二节在线自然人用户一、在线自然人用户的概念在线自然人用户是指借助电子化手段参与电子商务法律关系的成立、变更或者消灭的自然人二、在线自然人用户的能力制度（一）民事权利能力（二）民事行为能力（三）民事责任能力三、在线自然人用户的权利保护（一）网络隐私权1网络隐私权的概念2网络隐私权的内容（1）个人数据隐私权（2）私生活安宁的隐私权3侵犯网络隐私权的类型(1)软件嵌入(2)搜索引擎(3)木马、黑客程序(4)论坛、购物网站、电子邮箱的注册信息(5)博客、播客等4我国的相关规定及完善首先，完善隐私权的民事立法其次，在刑法中应规定“侵犯隐私权罪”再次，应制定《个人信息保护法》或《个人数据保护法》（二）虚拟财产权（或财产利益）1存储形式2效用形式3感知形式四、作为卖方从事电子商务的法律资格（一）现行法律缺陷（二）因应之策第三节电子商务企业一、电子商务企业与网站二、网站的概念及分类（一）网站的概念（二）网站的分类1按照设立人的性质进行分类2按照功能进行分类3按照是否营利进行分类三、网站设立的法律制度（一）非经营性互联网信息服务备案制度（二）特种行业互联网信息服务审批制度（三）特殊互联网信息服务专项备案制度（四）经营性网站设立的条件和程序1经营性网站设立的条件2经营性网站设立的程序（1）办理增值电信业务经营许可证（2）办理企业登记（3）网站名称的注册四、网站设立人的义务与责任(一）互联网信息服务提供者的义务与责任1按照经营许可范围提供服务的义务2提示身份的义务3保证信息内容合法的义务4记录所提供信息的义务5停止传输非法信息并报告的义务（二）特殊互联网信息服务（电子公告）提供者的义务与责任1提示身份的义务2按照批准的经营范围提供服务的义务3不得发布非法信息并删除非法信息的义务4信息监控的义务5记录信息的义务6保密的义务第四节电子商务主体的认定一、认定的必要性二、认定的基本原则1主体真实原则2主体资格法定原则3主体公示原则三、电子商务企业的认定（一）经营性网站的认定（二）网上商店的认定第五节网络服务提供商的侵权责任一、网络侵权行为及归责原则（1）侵犯他人著作权（2）发布侵害他人人格权的信息（3）发布虚假广告、误导消费者的信息导致的侵权（4）发布信息侵犯他人商业秘密（5）传播非法或有害信息二、网络中介服务提供商的侵权责任（一）国外立法经验1欧盟（1）网络接入服务提供者免责的条件（2）主机服务提供者免责的条件2美国3其他国家（二）我国立法1网络中介服务商的义务（1）监控义务（2）协助调查义务2网络中介服务商的责任（1）直接侵权责任（2）共同侵权责任第三章电子合同法律制度关键术语电子合同电子“代理人”确认收讫点击合同电子错误第一节电子合同概述一、电子合同的概念电子合同是平等主体之间以数据电文的形式达成的，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议二、电子合同的特征1电子合同的形式具有特殊性2电子合同的订立过程具有特殊性3电子合同的成立和生效具有特殊性三、电子合同的分类1根据电子合同的标的不同，可以将电子合同分为信息产品合同和非信息产品合同2根据电子合同订立的方式不同，主要可以分为点击合同、以电子数据交换（EDI）方式订立的合同和以电子邮件方式订立的合同四、电子合同的法律承认（一）电子合同的书面形式（二）电子合同的法律承认1扩大解释法2“功能等同”法第二节电子合同的成立一、电子合同中的要约（一）一般原理（二）要约与要约邀请的区分1网络广告2在线交易中的商品展示（三）要约的撤回与撤销二、电子合同中的承诺（一）一般原理1承诺必须由受要约人向要约人作出2承诺的内容必须与要约的内容一致3承诺必须在要约的有效期间内作出（二）承诺的撤回三、电子合同成立的时间和地点（一）电子合同成立的时间（二）电子合同成立的地点四、确认收讫规则联合国《电子商务示范法》对确认收讫的应用规定了五项主要规则：（1）确认收讫可以用任何方式或行为进行；（2）发送人要求以确认收讫为条件的，在收到确认之前，视信息为未发送；（3）发送人未要求以确认收讫为条件，并在合理期限内未收到确认的，可通知接收人并指定期限，在上述期限内仍未收到的，视信息为未发送；（4）发送人收到确认的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的内容与发出的内容一致；（5）确认收讫的法律后果由当事人或各国自己决定。

第三节电子合同的生效一、电子合同的当事人（一）当事人身份的确认（二）当事人订约能力的认定1自然人订约能力的认定2企业或非企业组织订约能力的认定二、电子自动交易（一）电子自动交易概述（二）电子“代理人”的法律性质三、电子错误（一）电子错误的含义电子错误，是指在电子合同订立过程中，双方当事人因使用信息系统而产生的错误或者变异（二）电子错误的法律调整规则四、点击合同（一）点击合同概述点击合同（click wrap contract），是指由商品或服务的提供人通过计算机程序预先设定合同条款的全部或一部分，以规定其与相对人之间的法律关系，相对人必须点击“同意”才能订立的合同点击合同具有以下特点：第一，点击合同由一方当事人预先拟订，其条款是定型化的，相对人的意思具有附和性。

第二，点击合同可以广泛、重复使用，其相对人可以是不确定的。

第三，点击合同具有互动性（二）影响点击合同效力的因素1B2C交易中点击合同应满足的条件（1）合理提醒消费者注意（2）保证消费者有审查的机会和时间2B2B交易中点击合同应满足的条件（1）由双方当事人在一个较长的时间内持续使用，每一次使用，都以相对人知悉该格式合同的存在为前提，且语义相同。

（2）点击合同的条款和使用应符合行业惯例或商业习惯。

（3）对于初次使用的格式条款，应给予相对人了解的机会第四节电子合同的履行与违约救济一、电子合同的履行概述（一）电子合同履行的原则1适当履行原则2协作履行原则（二）电子合同履行的方式二、信息产品合同的履行（一）信息产品的交付1信息产品交付的地点2信息产品交付的附随义务3许可方的电子控制权（二）信息产品的验收1信息产品的检验2信息产品的接收（三）信息产品合同履行中的风险承担1风险转移的时间2风险责任的承担原则三、电子合同的违约救济[1]（一）违约责任的归责原则（二）免责事由1文件感染病毒2非因自己原因造成的网络中断3非因自己原因造成的电子错误（三）违约救济1实际履行2继续使用3停止使用4中止访问第四章电子签名与电子认证法律制度关键术语电子签名数据电文立法模式电子认证认证机构证书业务规范第一节电子签名法律制度一、电子签名概论(一)电子签名的概念和种类1传统签名的概念和功能2电子签名（1）广义的电子签名所谓广义的电子签名，是指包括数字技术、生物特征技术、电子录音、电传等各种电子技术手段在内的电子签名（2）狭义的电子签名即数字签名（3）折中式概念——可靠电子签名3电子签名与电子签章（二）电子签名的技术方案及基本原理1数字签名技术2其他电子签名技术简介（1）生物识别技术(2)密码、密码代号或个人识别码(3)基于量子力学的计算机3电子签名法的立法原则（1）“技术中立”原则（2）功能等同原则（3）当事人自治原则（三）电子签名法的立法模式1“最低要求方案”（minalist approach）2“数字签名方案”（the digital approach）3“双轨制方案”(two tier approach)二、电子签名的法律效力（一）电子签名的效力范围（二）可靠电子签名的法律效力1对签名人的效力2对数据电讯内容的效力3对法律行为的效力三、数据电文[1]（一）数据电文的概念（二）数据电文符合法定书面形式要求的规定（三）数据电文符合法定原件形式要求的规定（四）数据电文符合法定文件保存要求的规定（五）数据电文的归属与确定1发送主体的确认（1）代理（2）自动交易（3）收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的2数据电文的接收确认3发送和接收的时间和地点《电子签名法》（1）关于发送时间的规定（2）关于接受地点的规定第二节电子认证法律制度一、电子认证概述（一）电子认证的概念和性质1电子认证的概念电子认证指一个国家承认的认证机构通过颁发数字证书和管理公共密匙来检验带有电子签名的文件所有人及其内容的真实性。