读书笔记之西方法律思想史

读书笔记之西方法律思想史1.西方法律思想史主要内容：政治思想、理论、观点和学说+法律思想、理论、观点和学说2.西方法律思想史与外国法制史的关系：理论法学范畴、历史法学范畴3.苏格拉底是古希腊哲学家，一方面反对智者的道德和认识论的相对主义和主观主义，另一方面又探索伦理、道德政治和法律的客观本性的合理性。

倡导知识，认为知识就是美德，国家应由“知识贵族”来统治，法是正义的表现，也是强者的意志。

把法分为自然法和人为法，自然法就是自然规律，具有普遍性；人为法就是国家政权颁布的，具有易变性。

强调守法，认为守法对国家、社会、个人都有好处。

4.伊壁鸠鲁学派反对唯心论、有神论，主张唯物论、无神论，继承、发展了原子论，认为快乐是人的最终目的，国家和法律产生于契约，法律就是宣布正义，强调对法律的遵守。

5.斯多葛学派是古希腊后期的哲学派别，代表人物为芝诺。

他认为，自然界的全部发展过程都是被理性和普遍的自然规律决定着的。

人的本性是整个自然和宇宙的一部分，人要按照自然生活，要用理性抑制欲念达到寡欲。

国家是自然的联合体，自然规律就是自然法，所有人都应遵守自然法。

6.柏拉图和亚里士多德是古希腊两位最伟大的法律思想家，他们的法律思想对西方法律文明的发展起到了定向的作用。

7.二者法律思想的共同特点是：都以正义论作为各自政治法律思想的理论基础，所要追求的共同目标。

8.在人治与法治的关系问题上，柏拉图倾向于人治，而亚里士多德更倾向于法治。

柏拉图认为，哲学王是最理想的统治者，一个社会如果由掌握知识和智慧的哲学王进行统治，那是最符合正义的。

这里必须注意的是，柏拉图的人治不是个人专制，他对政体的研究，使得他总是力图选择最好的统治方式，直到后期向法治思想转化。

而亚里士多德自始至终力主法治，亚里士多德在人类历史上最早全面探讨了法治的概念和理论基础，提出了“法治应当由于一人之治”的主张。

亚里士多德在《政治学》中定义了“法治”：良法+普遍服从9.波利比是东古罗马传播古希腊政治法律思想第一人。

他提出并阐述了政体循环。

混合政体和国家机关之间相互制约平衡等理论，对后世的政治学和法学产生了深远影响。

10.西塞罗是罗马共和国末期著名的法学家：国家起源于人们的协定；法律源于自然；法律乃是自然中固有的最高理性；法律原则——平等原则、公开原则、罪刑相适应原则11.《査士丁尼国法大全》是罗马私法典。

12.罗马法学家法的分类：自然法、市民法、万民法13.《圣经》是基督教的经典，由旧约和新约构成。

它宣传不重今世，注重来世，轻视富人，扶弱助贫；宣传政治权力是上帝批准的；宣传人人在上帝面前平等；宣传公有；宣传守法。

14.奥古斯丁是教父学的主要代表，他提出并阐述了神创论、预定论等，建立了完备的神权主义政治法律思想体系，提出并论述了神国与俗国、神法与人法理论。

15.阿奎那政治法律思想的核心内容是其神权政治论。

他认为，国家起源于人的天然的“合群性”，政治统治分为正义统治与不正义统治，强调法的遵守和执行。

16.马西利是中世纪中期的政治法律思想家，提出并论述了国家的起源和目的、人民主权、政体形式、法律的概念以及分类、立法权与行政权、教会与教会法等一系列理论问题。

17.马基雅维利是文艺复兴末期的资产阶级政治法律思想家，用人的眼光分析和观察政治法律问题，提出并论述了人性、权力和统治权术等问题，主要是阐明君主要正确对待赞扬和责难、慷慨和吝啬、爱戴和畏惧、守信和无信。

君主考虑的是社会的安定、统治的巩固，为此目的什么手段都可以用。

18.布丹是另一位资产阶级政治法律思想家。

他在政治法律思想上的最突出的贡献就是，第一次提出并论述了主权的概念和特点。

他认为，主权是不受法律约束的，对公民和臣民进行统治的最高权力。

19.胡果-格老秀斯是（荷兰）近代理性主义自然法学说的创始人，被后世尊为国际法理论的鼻祖，其著作《战争与和平法》成为近代国际法的奠基之作，从此，国际法学开始真正成为一门独立的学科。

认为国际法存在的前提是国家主权；将法律分为自然法和意定法（神命法和人为法）以人的理性为基础20.斯宾诺莎法律思想的战斗性极强，这不仅表现在他以近代理性自然法为武器，从人性和功利角度探讨法律的起源和分类，矛头直指中世纪神法和《圣经》，他在人类历史上第一次大声疾呼，应该充分尊重思想自由和言论自由这一天赋人权。

21.霍布斯是英国著名的机械唯物主义哲学家，古典自然法学的主要代表。

国家是基于契约产生的；政体分为君主制、民主制、贵族制，君主制最优。

把犯罪分为公罪和私罪。

22.洛克是英国资产阶级自由主义的奠基人，古典自然法学？的重要代表。

他认为自然状态是一个完备无缺的自由状态，是一种平等和有序的状态。

但自然状态也有自己的缺陷。

人人享有生命、健康、自由、财产的自然权利。

国家起源于契约，目的是保障自然权利。

国家权力分为立法权、执行权和对外权，立法权为最高、神圣和不可改变。

法律是自由的保障而非限制自由，法律面前人人平等。

23.杰斐逊是美国独立战争时期民主派的主要代表，由他起草了美国《独立宣言》，宣扬天赋人权观，认为“人人生而平等”，主张立法权属于全体人民。

24.潘恩是美国独立战争时期民主派的另一代表，宣扬天赋人权观，认为“天赋权利就是人在生存方面所具有的权利”。

强调法律和法治的作用25.汉密尔顿是宪法的主要起草人，主张在美国建立联邦制国家，实行分权与制衡，立法权、行政权、司法权分立。

26.孟德斯鸠是18世纪法国著名启蒙思想家，法国大革命的思想先驱，欧美各国特别是美国政治体制的奠基者，理性主义自然法学即古典自然法学的主要代表之一。

《论法的精神》是第一部运用完整的法学比较方法进行法学研究的巨著。

认为法律同国家政体、自由、气候、土壤等都有关系。

27.卢梭是18世纪启蒙运动最卓越的代表人物之一，法国大革命的思想先驱，古典自然法学派的主要代表。

法律是公意的行为；法律分为自然法和人定法；人民主权原则：不可转让+不可分割。

28.康德：德国著名的哲学家，其哲学被称之为“批判哲学”，他的法哲学分为私法理论和公法理论。

他从义务的角度对法律进行了分类：内在的义务——正直地生活、外在的义务——不侵犯任何人、联合的义务——把各人自己的东西归给他自己。

认为国家起源于社会契约。

认为每个国家包含三种权力，即立法权、执行权、司法权，比较看重立法权。

29.费希特：德国著名的哲学家、政治家，是康德的学生。

认为，法属于先验的范围，它是从“纯粹理性的形式”中引申出来的；把法学称为关于人类公正的科学，公正科学的基本原则是——限制你的自由并以这种形式使他人也能自由；他是西方一位从理性主义法学到实证主义法学的过渡性人物；法律的基本内涵是义务；道德讲的是法律之外的良知，而法律讲的是法规之中的义务，两者泾渭分明。

30.黑格尔：德国著名的哲学家，法哲学的主要代表。

认为，“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法，法就是作为理念的自由”；人惟有在所有权中才是作为理性而存在的；把契约看成一个过程，区分了形式的契约和实在的契约。

黑格尔哲学的抽象性决定了其法哲学的晦涩性。

31.边沁：功利主义的创始人，分析法学的先驱。

提出了体现“最大多数人的最大利益”的立法原则，是一个激进的法律改革家；把法理学作为一个独立的学科作出了卓越的贡献，他的法律命令说深刻地影响了奥斯丁。

32.奥斯丁：分析法学的创始人，把法律视为主权者的一种命令，即思维的法律命令说；他严格区分法律和道德，认为两者属于不同的学科，法理学研究的是实在法，后人由此推演出“恶法亦法”的命题；他划定了法理学的研究范围，创立了一般法理学。

33.梅因：英国历史法学的杰出代表，他把法律的发展总结为一种“从身份到契约”的进化过程。

他认为法律的发展依次经过了地美士第、习惯法和法典，而进步社会的法律进一步向前发展，依次经过了法律的拟制、衡平和立法。

详细分析了人法、遗嘱继承法、财产法、契约法以及侵权和犯罪的早期发展历史。

34.萨维尼：德国历史学派的主要代表人物、著名法学家。

认为法是“民族共同意识的表现”，是“民族精神的产物”；现代罗马法的发展经历了习惯法、学问法和编纂法典等三个阶段。

重视法律解释，认为法律解释有四种要素：语法要素、逻辑要素、历史要素和体系要素35.施塔姆勒：抛弃了康德法哲学中的唯物论和其他进步内容，发挥了他的先验论和二元论，兜售唯心史观，否定物质生活资料生产对社会发展的决定作用，宣扬“法是不可违抗的共同意志”、“法的理想”和“正当法的原则”、“法决定经济生活”、“内容可变的自然法”等观点。

36.拉德布鲁赫是新康德主义法学的代表人物，提出并论述了法的价值、法与正义、超个人正义的法律观等问题。

37.新自然法学：神学自然法和世俗自然法并存、相对自然法、实体自然法38.新分析法学：把研究对象局限于实在法；主张恶法亦法，但已不那么绝对；在坚持老分析法学以实证逻辑的方法对法律形式进行分析以外，吸收了其他的分析方法。

39.行为主义法学：注重法律主体行为的研究、主张进行纯科学的法学研究、用模公式或定理来规划法律行为的模式、注重研究影响法律行为的各种变量。

40.现象学法学：用还原法研究法律现象、把法学分为法律现象学和法律理论现象学、实证法律规则的逻辑本质是“必然性观念”。

41.多元论法学：多元的社会、多远的法，法学理论的相对性，法律文化的相对性42.新自然法学：分为神学的和非神学的两大类。

神学的自然法学又称为新托马斯主义法学，代表人物是马里旦；非神学的不再主张实在法之上的、永恒不变的自然法，而是强调法律与道德密不可分的联系和实在法之外的正义准则，代表人物是富勒。

43.富勒：法具有道德性，即外在的道德和内在的道德，特别强调法律的内在道德44.罗尔斯：在法学界产生重大影响是正义论。

认为正义原则有第一原则（平等的自由原则）和第二原则（机会公平、平等原则和差别的结合），第一原则优先于第二原则。

45.德沃金：法律不仅指规则，而且包括原则和政策，并对三者做了比较，特别强调原则的作用及地位。

在权利问题上，认为权利既指实证权利，又指自然权利。

在所有个人权利中，强调关怀和尊重的平等权利、公民反对政府的权利。

46.新分析法学：对于法学的研究采取一种分析实证主义的方法，代表人物凯尔森和哈特。

47.凯尔森：他的纯粹法学把法应当是什么和法律实际上是什么区分开来，将法学研究的范围限定在法律应当是什么的问题上；把法律理论分为静态的理论和动态的理论48.哈特：在批判奥斯丁理论基础上的发展，用法律规则说取代了奥斯丁的法律命令说。

把法律规则区分为设定义务和授予权利的规则。

不完全反对自然法因素对于法律的影响，也承认自然法最低限度的内容，但是，从根本立场上讲，仍然严格区分法律和道德。

49.社会法学：19世纪在社会学的基础上所产生的一种实证主义法学思潮，用社会学的理论和方法来认识和研究法律问题。