2020年法考大纲行政法新变化

2020年法考大纲行政法的新变化
一、总体上保持稳定但个别调整
2020年法考行政法大纲与2019年相比，总体上保持稳定，但有四个方面的变化：
1.在第八章的行政合同与行政给付中增加“行政合同（行政协议）诉讼”
2.在附录的法律法规目录中增加《中华人民共和国行政许可法》（根据2019年4月23
日第十三届全国人民代表大会常务委员会第十次会议《关于修改〈中华人民共和国建筑法〉等八部法律的决定》修正）
3.在附录的法律法规目录中删去：《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》2007年12月17日由最高人民法院审判委员会第1441次会议通过，2008年1月14日公布，2008年2月1日起施行，法释〔2008〕1号
4.在附录的法律法规目录中增加《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》2019年11月12日最高人民法院审判委员会第1781次会议通过，2020年1月1日起施行，法释〔2019〕17号
二、新增行政协议诉讼考点解析
（一）行政协议案件受案范围
1.司法解释明确了行政协议的概念：行政机关为了实现行政管理或者公共服务目标，与公民、法人或者其他组织协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议，属于行政协议。

判断行政协议的四个构成要素，是区分行政协议与民事合同的关键：一是主体要素，即必须一方当事人为行政机关；二是目的要素，即必须是为了实现行政管理或者公共服务目标；三是内容要素，即协议内容必须具有行政法上的权利义务内容；四是意思要素，即协议双方当事人必须协商一致。

2.行政诉讼法规定，政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议属于行政协议范围。

司法解释增加行政协议案件类型，具体包括：矿业权出让协议等国有自然资源使用权出让协议；政府投资的保障性住房的租赁、买卖等协议；符合司法解释规定的政府与社会资本合作协议。

司法解释明确排除行政协议案件的两类协议：行政机关之间因公务协助等事由而订立的协议；行政机关与其工作人员订立的劳动人事协议。

（二）行政协议诉讼原告资格
行政协议中利害关系人的原告资格：行政协议案件的原告不局限于民事合同的相对性原则。

为了保证公平竞争权人在行政协议订立中的权益，规定了公平竞争权人的原告资格，即在参与招标、拍卖、挂牌等竞争性活动，认为行政机关应当依法与其订立行政协议但行政机关拒绝订立，或者认为行政机关与他人订立行政协议损害其合法权益的公民、法人或者其他组织，具有原告资格；为了保障被征收、征用人、公房承租人等弱势群体的实体权益，规定了用益物权人和公房承租人的原告资格，即认为征收征用补偿协议损害其合法权益的被征收征用土地、房屋等不动产的用益物权人、公房承租人，具有原告资格。

（三）行政协议案件管辖
当事人书面协议约定选择被告所在地、原告所在地、协议履行地、协议订立地、标的物
所在地等与争议有实际联系地点的人民法院管辖的，人民法院从其约定，但违反级别管辖和专属管辖的除外。

（四）行政协议诉讼举证责任
司法解释明确不同诉讼类型的举证责任：
1.被告对于具有法定职权、履行法定程序、履行相应法定职责以及订立、履行、变更、解除行政协议等行为的合法性承担举证责任；
2.原告主张撤销、解除行政协议的，对撤销、解除行政协议的事由承担举证责任；
3.对行政协议是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。

（五）行政协议案件审查范围与调解
1.对行政优益权行为的合法性审查。

司法解释明确对被告订立、履行、变更、解除行政协议的行为是否具有法定职权、是否滥用职权、适用法律法规是否正确、是否遵守法定程序、是否明显不当、是否履行相应法定职责进行全面的合法性审查，不受原告诉讼请求的限制。

2.对行政违约行为的审查。

原告认为被告未依法或者未按照约定履行行政协议的，人民法院应当针对其诉讼请求，对被告是否具有相应义务或者履行相应义务等进行审查。

3.人民法院审理行政协议案件，可以依法进行调解。

人民法院进行调解时，应当遵循自愿、合法原则，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。

（六）行政协议案件的判决
1.行政协议案件中行政优益权行为的判决
司法解释针对行政机关作出的单方变更、解除行政协议等行使优益权的行为，规定了不同的裁判方式：
在履行行政协议过程中，可能出现严重损害国家利益、社会公共利益的情形，被告作出变更、解除协议的行政行为后，原告请求撤销该行为，人民法院经审理认为该行为合法的，判决驳回原告诉讼请求；给原告造成损失的，判决被告予以补偿；
被告行使行政优益权的行为违法的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以责令被告重新作出行政行为；
被告行使行政优益权的行政行为违法，人民法院可以判决继续履行协议、采取补救措施；给原告造成损失的，判决被告予以赔偿；
被告或者其他行政机关因国家利益、社会公共利益的需要依法行使行政职权，导致原告履行不能、履行费用明显增加或者遭受损失，原告请求判令被告给予补偿的，人民法院应予支持。

2.行政协议案件中行政协议效力的处理
行政协议存在重大且明显违法情形的，人民法院应当确认行政协议无效；人民法院可以适用民事法律规范确认行政协议无效；行政协议无效的原因在一审法庭辩论终结前消除的，人民法院可以确认行政协议有效。

法律、行政法规规定应当经过其他机关批准等程序后生效的行政协议，在一审法庭辩论终结前未获得批准的，人民法院应当确定该协议不发生效力；行政协议约定被告负有履行批准程序等义务而被告未履行，原告要求被告承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

原告认为行政协议存在胁迫、欺诈、重大误解、显失公平等情形而请求撤销，人民法院经审理认为符合法律规定的可撤销情形的，可以依法判决撤销该协议。

原告请求解除行政协议，人民法院认为符合约定或者法定解除情形且不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益的，可以判决解除该协议。

3.行政协议案件中行政违约行为的判决
司法解释明确行政协议的给付判决：被告未依法履行、未按照约定履行行政协议，人民法院可以依法判决被告继续履行，并明确继续履行的具体内容；被告无法履行或者继续履行无实际意义的，人民法院可以判决被告采取相应的补救措施；给原告造成损失的，判决被告予以赔偿。

司法解释明确行政协议违约责任：原告要求按照约定的违约金条款或者定金条款予以赔偿的，人民法院应予支持。

被告明确表示或者以自己的行为表明不履行行政协议义务，原告在履行期限届满之前向人民法院起诉请求其承担违约责任的，人民法院应予支持。

司法解释明确行政协议案件中的诉讼类型转换：原告以被告违约为由请求人民法院判令其承担违约责任，人民法院经审理认为行政协议无效的，应当向原告释明，并根据原告变更后的诉讼请求判决确认行政协议无效；因被告的行为造成行政协议无效的，人民法院可以依法判决被告承担赔偿责任。

原告经释明拒绝变更诉讼请求的，人民法院可以判决驳回其诉讼请求。

（七）行政协议案件的非诉强制执行
行政机关认为行政相对人不依法、不依约履行行政协议的，可以向人民法院申请强制执行。

主要包括两种情形：
1.以行政机关作出的履行协议决定作为执行名义，向人民法院申请强制执行。

如果行政协议的行政相对人未按照协议履行，行政机关可以作出相应的履行协议行政决定。

如果相对人未申请行政复议或者提起行政诉讼，且仍不履行，协议内容具有可执行性的，行政机关可以将该行政决定作为执行名义向人民法院申请强制执行。

2.以行政机关作出的处理决定作为执行名义，向人民法院申请强制执行。

如果法律、行政法规规定行政机关对行政协议享有监督协议履行的职权，行政机关可以对不履行协议的行政相对人作出处理决定。

如果行政机关依法作出行政决定后，行政相对人未申请行政复议或者其他行政诉讼，且仍不履行，协议内容具有可执行性的，行政机关可以向人民法院申请强制执行。

（八）行政协议案件的法律适用
1.人民法院审理行政协议案件，可以参照适用民事法律规范关于民事合同的相关规定。

当事人依据民事法律规范的规定行使履行抗辩权的，人民法院应予支持。

2.公民、法人或者其他组织对行政机关不依法履行、未按照约定履行行政协议提起诉讼的，诉讼时效参照民事法律规范确定；对行政机关变更、解除行政协议等行政行为提起诉讼的，起诉期限依照行政诉讼法及其司法解释确定。

3.人民法院审理行政协议案件，应当适用行政诉讼法的规定；行政诉讼法没有规定的，参照适用民事诉讼法的规定。

4.人民法院审理行政协议案件，一般遵循实体从旧，程序从新原则。

对于2015年5月1日之前订立的行政协议发生纠纷的，适用当时的法律、行政法规及司法解释；当时的法律、行政法规及司法解释没有规定的，可以适用行政诉讼法和本司法解释。

三、新增行政许可法（2019年修正案）考点解析
（一）非歧视原则
设定和实施行政许可，应当遵循非歧视的原则。

（二）商业秘密等信息保护
未经申请人同意，行政机关及其工作人员、参与专家评审等的人员不得披露申请人提交的商业秘密、未披露信息或者保密商务信息，法律另有规定或者涉及国家安全、重大社会公共利益的除外；行政机关依法公开申请人前述信息的，允许申请人在合理期限内提出异议。

（三）技术保护
行政机关及其工作人员不得以转让技术作为取得行政许可的条件；不得在实施行政许可的过程中，直接或者间接地要求转让技术。