企业融资法律若干法律问题
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I. II. III. IV. V.
智者洞先机 仁者济天下
律师：提供法律服务； 会计师：提供会计/审计服务； 评估师：提供资产评估服务； 投/融资中介机构：提供投/融资中介服务； 投资银行：提供投资退出的各项服务；
风险投资的参与者（五）
委托代理关系之一： 出资人与风险投资 家的委托代理关系， 促使风险资本形成。
BOT模式
智者洞先机 仁者济天下
房地产企业融资渠道
1. 2. 3. 4. 5. 股权让与担保 股权质押 项目抵押 房产让与担保 其他方式担保
智者洞先机 仁者济天下
融资概念及途径
1. 信誉融资 2. 项目融资
1. 商业模式融资国美电器 2. 概念融资引进风险投资概念 3. 白纸—能否融资（编故事）
智者洞先机 仁者济天下
银行贷款
智者洞先机 仁者济天下
银行贷款
智者洞先机 仁者济天下
债权融资
一、银行贷款
1. 2. 3. 优点：利息低 缺点：担保要求高，成本高 担保：
I.土地抵押—房随地走，地随房走 II.项目抵押 III.互保
智者洞先机 仁者济天下
银行贷款－－担保
二、混合担保的责任认定
I. II. III. I. II. III. IV. V.
技 术 知识 产权
产 品
融资概念及途径
1. 债权融资 1) 银行贷款 2) 企业借贷 3) 股东借款 4) 民间借贷 2. 股权融资 1) 股权质押 2) 公司上市 3) 风险投资 4) 公司增资与股权转让 5) 股权让与担保 3. 知识产权融资 4. 商业模式融资 5. 其他方式融资（票据，信用证）
I. 公司制 II. 有限合伙制（LP与GP的距离之美） III. 信托基金
智者洞先机 仁者济天下
4.
创业风险投资基金
公司制的风险投资企业（一）
1)
I.
智者洞先机 仁者济天下
法律基础：《公司法》
出资人是公司股东，资金为（分步）支付 制 ，股东之间一般为同股同权； II. 风险投资家是公司管理层； III. 公司章程规定出资人与管理层之间的责、权、 利关系； IV. 基金是公司法人，要按章纳税；
VI.
智者洞先机 仁者济天下
人保和物保均为第三人提供 物保为债务人提供，与人保的关系 物保无效或消灭，人保的责任 汇票、支票、本票； 债券、存款单； 仓单、提单； 可以转让的基金份额、股权； 可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权 中的财产权； 应收账款；
三、债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质
智者洞先机 仁者济天下
风险资本出资人 LP
参与的中介机构： 律 、会计师
风险投资家 GP
委托代理关系之二： 风险投资家与创业企 业家的委托代理关系， 形成风险投资组合。
创业企业家
参与的中介机构： 律师、会计师、 评估师、投资银 行；
风险投资的组织形式
1. 2. 3. 概念 风险投资在国内的发展 风险投资公司的形式
智者洞先机 仁者济天下
债转股
智者洞先机 仁者济天下
浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法 用于出资的债权应当符合以下条件： （一）债权合法有效； （二）债权权属清晰、权能完整； （三）债权依法可以评估和转让； （四）债权是被投资公司经营中产生的货币给付、 实物给付的合同之债； （五）被投资公司为有限责任公司的，债权出资应 当经全体股东一致通过；被投资公司为股份有限公 司的，债权出资应当经出席会议的股东所持表决权 的三分之二以上通过。
企业融资的途径与法律风险
主讲人：洪鹏
2012.03.02
浙江智仁律师事务所
UNISON LAW FIRM ZHEJIANG
热点法律问题
1. 2. 3. 4. 吴英案的启示 温州立人集团 Alibaba私有化 绿城房产信托
智者洞先机 仁者济天下
企业核心竞争力
人力 资源 资 本 信 息
智者洞先机 仁者济天下
IPO融资
1、概念和意义 2、市盈率的概念与运用
放大的效应 退出的效应
智者洞先机 仁者济天下
3、公司融资 4、有价证券融资
风险投资的发展
3)
智者洞先机 仁者济天下
有限合伙制发展阶段：从1970年到1993年 1971年NASDAQ成立，完善了风险投资退出渠道； 1978年至1981年，资本利得税从48%降到20%； 1979年，修订《雇员退休收入保障法》（ERISA），允许养老基金进入 风险投资行业； 1986年全面修订《统一有限合伙法》，贯彻风险与收益对称规律原则； 年筹资总规模：约40亿美元/年，资金45%来自养老基金，20%来自大 学与基金会，18%来自公司，其他来自于保险公司、银行与个人等； 4) 全面发展与调整阶段：从1994年到现在 主要表现为筹资金额大幅提高：1994年，78亿美元；1996年，124亿美 元；2000年1049亿美元； 2000年后，由于美国新经济泡沫破裂，风险投资筹资金额锐减：2001 年403亿美元，2002年300亿美元，2004年697亿美元，2005年354 亿美元
智者洞先机 仁者济天下
确保贷款主体，担保主体以及主要贷款申请资料的真实性
贷后风险
涉及民间借贷后崩盘 主体涉案后的处理 优先权不能得到全部支持
民间借贷
智者洞先机 仁者济天下
股东借款与投资区别 可转债的概念 股东欠款与抽逃出资区别
非法吸收公众存款罪 集资诈骗罪 非法拘禁罪
启蒙阶段：1946年至1957年 1946年6月6日，Karl Compton与Georges Doriot创建 美国研究发展公司（American Research and Development），标志现代风险投资诞生了。 典型案例：1957年7万美元投资DEC，1971年价值 3.55亿美元； 2) 政府引导阶段：1958年至1969年 1958年，美国颁布《小企业投资公司法》，建立SBA 与SBIC援助计划，将风险投资激励措施法制化； 1958年至1963年，共援助SBIC692家，募资4.64亿 美元； 典型案例：苹果电脑、Intel等；
风险投资
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
智者洞先机 仁者济天下
风险投资的特点 引进风险投资企业的基本条件 引进风险投资企业领导人的基本条件 引进风险投资的阶段 引进风险投资的运作程序 风险投资退出模式 案例：金蝶软件引进IDG风险投资
风险投资
1. 2. 3. 4. 5.
智者洞先机 仁者济天下
公司制的风险投资企业（二）
2）存在缺陷：
I. II. III. IV. 缺乏明确的目标； 公司承付资本不足； 对管理层的激励与约束不够； 双重征税；
风险投资的参与者（三）
3)
智者洞先机 仁者济天下
创业企业家：他们是被投资企业的创立者与 经营者。从风险投资的角度，他们应该具备 以下的素质：
I. II. III. IV. V. 创新精神； 意志坚强，能够承受失败； 思想独立，做事执着； 诚实可信； 性格开朗，处世乐观；
风险投资的参与者（四）
4) 其他相关参与者：
公司增资与股权转让
1. 增资的概念 2. 增资的优点 3. 增资的缺点 4. 增资与公司股权回购 5. 如何实现公司控制权
同股不同权 优先股与普通股
智者洞先机 仁者济天下
公司控制权
1. 公司的控制权 娃哈哈、alibaba、国美电器、yahoo以及 facebook等国际案例 2、股东会与董事会 3、同股不同权 4、普通股与优先股票 5、可转债
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债权融资
• 互助担保 • 民间借贷
智者洞先机 仁者济天下
智者洞先机 仁者济天下
智者洞先机 仁者济天下
智者洞先机 仁者济天下
导论:融资的方式
1. 2. 3. 4. 试问如何小雨吃大鱼？如何蛇吞象？ 为何要上市？ 融资的方式：举例互动 BOT的模式，融资的方式
智者洞先机 仁者济天下
小额贷款公司以及农村银行
民间借贷－－司法实务经验
1. 2. 3. 4. 5.
① ② ③ ④
智者洞先机 仁者济天下
管辖权 诉讼材料的送达 诉讼保全作用及范围 借条与打款凭据 担保的效力
公司对外担保的效力 公司对股东担保的效力 企业间借款担保合同的效力 无效的处理
6. 7.
本金与利息的约定 执行实务
民间借贷－－破产
智者洞先机 仁者济天下
3.
1. 2.
法律风险
风险投资案例
1. 2.
智者洞先机 仁者济天下
IT企业：microsoft、yahoo、google、IBM 和APPLE IT企业： SINA/SOHU/ALIBABA/UTSTARCOM
风险投资的发展
以美国风险投资发展为例；
1)
智者洞先机 仁者济天下
银行贷款的法律风险
骗取银行贷款诈骗罪 主体身份变化 伪造签章 使用用途不一致
智者洞先机 仁者济天下
确保贷款主体，担保主体以及主要贷款申请资料的真实性
贷后风险
涉及民间借贷后崩盘 主体涉案后的处理 优先权不能得到全部支持
企业借款
骗取银行贷款诈骗罪 主体身份变化 伪造签章 使用用途不一致
风险投资的参与者（二）
2)
I.
智者洞先机 仁者济天下
风险投资家：他们是风险资本中人力资本的 载体，是风险投资的具体运作者，他们要有 以下几类素质：
II. III. IV. V. VI.
具有丰富的企业管理经验，尤其有创业经验者最 佳； 具有良好的业绩记录； 具有广泛的社会关系； 具有优秀的人格魅力； 具有优秀的风险投资或实业投资经验； 具有企业价值评估的专业知识；
美国风险投资的历史 中国风险投资业的发展－－“政协一号提案” 基本术语（VC、PE、市盈率＝PRICE/) 风险投资投资什么？－－“看未来” 风险投资与创业期（starup）
资本运作－－风险投资
1. 2. 股权融资 商业计划书的主要内容
I. II. III. IV. V. BUSINESS MODEL SWOT分析 项目和团队同等重要 融资需求、用途 退出机制 合作伙伴 控制权比例10％，51％，67％
1. 2. 破产重整、破产和解和破产清算 优先债权
I. II. III. IV. 抵押债权 劳动报酬－－工资及保险等 税收 建筑工程债权
智者洞先机 仁者济天下
担保的法律后果
1.
智者洞先机 仁者济天下
担保的方式
保证 抵押 质押 留置与定金
2.
保证的风险
Leabharlann Baidu
民间借贷刑事犯罪
1. 2. 3. 非法吸收公众存款罪 集资诈骗罪 非法拘禁罪
股权融资
1. 2. 3. 4. 5. 股权出质 公司增资与股权转让 PE 风险投资 公司上市
智者洞先机 仁者济天下
股权出质
1. 2. 3. 4.
智者洞先机 仁者济天下
概念－－股权质押是一种融资担保、债务担 保、风险控制工具 操作实务 法律风险 优缺点
PE
智者洞先机 仁者济天下
PE (PRIVATE EQUITY) 主要指募集成立的基金， 通过投资专家（基金资产管理人）的尽职管理，实 现对非公开上市公司的权益性投资，为被投资企业 提供专业的管理服务，并通过上市、转让、并购或 MBO（管理层回购）等股权转让方式，实现资产 增值回报的目的。
风险投资的参与者（一）
•
▫ ▫ ▫ ▫ ▫ ▫
▫
智者洞先机 仁者济天下
风险投资出资人：他们是风险资本中货币资 本的主要提供者，他们要有以下几类素质：
具有富裕资本可供投资； 具有风险投资理念，能够承担投资失败的风险； 具有诚信意识，能够按照出资承诺拨付资金； 具有专业化管理意识，认同委托管理模式； 具有专业化团队管理能力，认同激励与约束机制； p.s. 美国“ERISA”规定了养老基金投资高风险行 业的“谨慎人”(prudent man)制度； 此外还有机构投资者的“看门人”等
民间借贷
智者洞先机 仁者济天下
民间借贷
智者洞先机 仁者济天下
民间借贷－－法律问题
1. 2. 3.
智者洞先机 仁者济天下
概念（四种形式的借贷效力） 民间借贷与非法集资罪和集资诈骗罪的区分 民间借贷的法律效力
I. II. 高利贷 赌债
4. 5.
关于利息的约定 民间借贷中的担保问题
6.
I. 保证 II. 抵押 III. 权利质押
智者洞先机 仁者济天下
股权转让
1. 2.
1. 2. 3.
智者洞先机 仁者济天下
股权转让的法律概念（资产转让） 股权转让实务
涉及税法 普通公司股权转让要点 房地产公司股权转让实务
房地产企业融资渠道
1. 2. 3. 4. 5. 股权让与担保 股权质押 项目抵押 房产让与担保 其他方式担保
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智者洞先机 仁者济天下
律师：提供法律服务； 会计师：提供会计/审计服务； 评估师：提供资产评估服务； 投/融资中介机构：提供投/融资中介服务； 投资银行：提供投资退出的各项服务；
风险投资的参与者（五）
委托代理关系之一： 出资人与风险投资 家的委托代理关系， 促使风险资本形成。
BOT模式
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房地产企业融资渠道
1. 2. 3. 4. 5. 股权让与担保 股权质押 项目抵押 房产让与担保 其他方式担保
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融资概念及途径
1. 信誉融资 2. 项目融资
1. 商业模式融资国美电器 2. 概念融资引进风险投资概念 3. 白纸—能否融资（编故事）
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银行贷款
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银行贷款
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债权融资
一、银行贷款
1. 2. 3. 优点：利息低 缺点：担保要求高，成本高 担保：
I.土地抵押—房随地走，地随房走 II.项目抵押 III.互保
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银行贷款－－担保
二、混合担保的责任认定
I. II. III. I. II. III. IV. V.
技 术 知识 产权
产 品
融资概念及途径
1. 债权融资 1) 银行贷款 2) 企业借贷 3) 股东借款 4) 民间借贷 2. 股权融资 1) 股权质押 2) 公司上市 3) 风险投资 4) 公司增资与股权转让 5) 股权让与担保 3. 知识产权融资 4. 商业模式融资 5. 其他方式融资（票据，信用证）
I. 公司制 II. 有限合伙制（LP与GP的距离之美） III. 信托基金
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4.
创业风险投资基金
公司制的风险投资企业（一）
1)
I.
智者洞先机 仁者济天下
法律基础：《公司法》
出资人是公司股东，资金为（分步）支付 制 ，股东之间一般为同股同权； II. 风险投资家是公司管理层； III. 公司章程规定出资人与管理层之间的责、权、 利关系； IV. 基金是公司法人，要按章纳税；
VI.
智者洞先机 仁者济天下
人保和物保均为第三人提供 物保为债务人提供，与人保的关系 物保无效或消灭，人保的责任 汇票、支票、本票； 债券、存款单； 仓单、提单； 可以转让的基金份额、股权； 可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权 中的财产权； 应收账款；
三、债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质
智者洞先机 仁者济天下
风险资本出资人 LP
参与的中介机构： 律 、会计师
风险投资家 GP
委托代理关系之二： 风险投资家与创业企 业家的委托代理关系， 形成风险投资组合。
创业企业家
参与的中介机构： 律师、会计师、 评估师、投资银 行；
风险投资的组织形式
1. 2. 3. 概念 风险投资在国内的发展 风险投资公司的形式
智者洞先机 仁者济天下
债转股
智者洞先机 仁者济天下
浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法 用于出资的债权应当符合以下条件： （一）债权合法有效； （二）债权权属清晰、权能完整； （三）债权依法可以评估和转让； （四）债权是被投资公司经营中产生的货币给付、 实物给付的合同之债； （五）被投资公司为有限责任公司的，债权出资应 当经全体股东一致通过；被投资公司为股份有限公 司的，债权出资应当经出席会议的股东所持表决权 的三分之二以上通过。
企业融资的途径与法律风险
主讲人：洪鹏
2012.03.02
浙江智仁律师事务所
UNISON LAW FIRM ZHEJIANG
热点法律问题
1. 2. 3. 4. 吴英案的启示 温州立人集团 Alibaba私有化 绿城房产信托
智者洞先机 仁者济天下
企业核心竞争力
人力 资源 资 本 信 息
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IPO融资
1、概念和意义 2、市盈率的概念与运用
放大的效应 退出的效应
智者洞先机 仁者济天下
3、公司融资 4、有价证券融资
风险投资的发展
3)
智者洞先机 仁者济天下
有限合伙制发展阶段：从1970年到1993年 1971年NASDAQ成立，完善了风险投资退出渠道； 1978年至1981年，资本利得税从48%降到20%； 1979年，修订《雇员退休收入保障法》（ERISA），允许养老基金进入 风险投资行业； 1986年全面修订《统一有限合伙法》，贯彻风险与收益对称规律原则； 年筹资总规模：约40亿美元/年，资金45%来自养老基金，20%来自大 学与基金会，18%来自公司，其他来自于保险公司、银行与个人等； 4) 全面发展与调整阶段：从1994年到现在 主要表现为筹资金额大幅提高：1994年，78亿美元；1996年，124亿美 元；2000年1049亿美元； 2000年后，由于美国新经济泡沫破裂，风险投资筹资金额锐减：2001 年403亿美元，2002年300亿美元，2004年697亿美元，2005年354 亿美元
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确保贷款主体，担保主体以及主要贷款申请资料的真实性
贷后风险
涉及民间借贷后崩盘 主体涉案后的处理 优先权不能得到全部支持
民间借贷
智者洞先机 仁者济天下
股东借款与投资区别 可转债的概念 股东欠款与抽逃出资区别
非法吸收公众存款罪 集资诈骗罪 非法拘禁罪
启蒙阶段：1946年至1957年 1946年6月6日，Karl Compton与Georges Doriot创建 美国研究发展公司（American Research and Development），标志现代风险投资诞生了。 典型案例：1957年7万美元投资DEC，1971年价值 3.55亿美元； 2) 政府引导阶段：1958年至1969年 1958年，美国颁布《小企业投资公司法》，建立SBA 与SBIC援助计划，将风险投资激励措施法制化； 1958年至1963年，共援助SBIC692家，募资4.64亿 美元； 典型案例：苹果电脑、Intel等；
风险投资
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
智者洞先机 仁者济天下
风险投资的特点 引进风险投资企业的基本条件 引进风险投资企业领导人的基本条件 引进风险投资的阶段 引进风险投资的运作程序 风险投资退出模式 案例：金蝶软件引进IDG风险投资
风险投资
1. 2. 3. 4. 5.
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公司制的风险投资企业（二）
2）存在缺陷：
I. II. III. IV. 缺乏明确的目标； 公司承付资本不足； 对管理层的激励与约束不够； 双重征税；
风险投资的参与者（三）
3)
智者洞先机 仁者济天下
创业企业家：他们是被投资企业的创立者与 经营者。从风险投资的角度，他们应该具备 以下的素质：
I. II. III. IV. V. 创新精神； 意志坚强，能够承受失败； 思想独立，做事执着； 诚实可信； 性格开朗，处世乐观；
风险投资的参与者（四）
4) 其他相关参与者：
公司增资与股权转让
1. 增资的概念 2. 增资的优点 3. 增资的缺点 4. 增资与公司股权回购 5. 如何实现公司控制权
同股不同权 优先股与普通股
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公司控制权
1. 公司的控制权 娃哈哈、alibaba、国美电器、yahoo以及 facebook等国际案例 2、股东会与董事会 3、同股不同权 4、普通股与优先股票 5、可转债
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债权融资
• 互助担保 • 民间借贷
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导论:融资的方式
1. 2. 3. 4. 试问如何小雨吃大鱼？如何蛇吞象？ 为何要上市？ 融资的方式：举例互动 BOT的模式，融资的方式
智者洞先机 仁者济天下
小额贷款公司以及农村银行
民间借贷－－司法实务经验
1. 2. 3. 4. 5.
① ② ③ ④
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管辖权 诉讼材料的送达 诉讼保全作用及范围 借条与打款凭据 担保的效力
公司对外担保的效力 公司对股东担保的效力 企业间借款担保合同的效力 无效的处理
6. 7.
本金与利息的约定 执行实务
民间借贷－－破产
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3.
1. 2.
法律风险
风险投资案例
1. 2.
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IT企业：microsoft、yahoo、google、IBM 和APPLE IT企业： SINA/SOHU/ALIBABA/UTSTARCOM
风险投资的发展
以美国风险投资发展为例；
1)
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银行贷款的法律风险
骗取银行贷款诈骗罪 主体身份变化 伪造签章 使用用途不一致
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确保贷款主体，担保主体以及主要贷款申请资料的真实性
贷后风险
涉及民间借贷后崩盘 主体涉案后的处理 优先权不能得到全部支持
企业借款
骗取银行贷款诈骗罪 主体身份变化 伪造签章 使用用途不一致
风险投资的参与者（二）
2)
I.
智者洞先机 仁者济天下
风险投资家：他们是风险资本中人力资本的 载体，是风险投资的具体运作者，他们要有 以下几类素质：
II. III. IV. V. VI.
具有丰富的企业管理经验，尤其有创业经验者最 佳； 具有良好的业绩记录； 具有广泛的社会关系； 具有优秀的人格魅力； 具有优秀的风险投资或实业投资经验； 具有企业价值评估的专业知识；
美国风险投资的历史 中国风险投资业的发展－－“政协一号提案” 基本术语（VC、PE、市盈率＝PRICE/) 风险投资投资什么？－－“看未来” 风险投资与创业期（starup）
资本运作－－风险投资
1. 2. 股权融资 商业计划书的主要内容
I. II. III. IV. V. BUSINESS MODEL SWOT分析 项目和团队同等重要 融资需求、用途 退出机制 合作伙伴 控制权比例10％，51％，67％
1. 2. 破产重整、破产和解和破产清算 优先债权
I. II. III. IV. 抵押债权 劳动报酬－－工资及保险等 税收 建筑工程债权
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担保的法律后果
1.
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担保的方式
保证 抵押 质押 留置与定金
2.
保证的风险
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民间借贷刑事犯罪
1. 2. 3. 非法吸收公众存款罪 集资诈骗罪 非法拘禁罪
股权融资
1. 2. 3. 4. 5. 股权出质 公司增资与股权转让 PE 风险投资 公司上市
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股权出质
1. 2. 3. 4.
智者洞先机 仁者济天下
概念－－股权质押是一种融资担保、债务担 保、风险控制工具 操作实务 法律风险 优缺点
PE
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PE (PRIVATE EQUITY) 主要指募集成立的基金， 通过投资专家（基金资产管理人）的尽职管理，实 现对非公开上市公司的权益性投资，为被投资企业 提供专业的管理服务，并通过上市、转让、并购或 MBO（管理层回购）等股权转让方式，实现资产 增值回报的目的。
风险投资的参与者（一）
•
▫ ▫ ▫ ▫ ▫ ▫
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风险投资出资人：他们是风险资本中货币资 本的主要提供者，他们要有以下几类素质：
具有富裕资本可供投资； 具有风险投资理念，能够承担投资失败的风险； 具有诚信意识，能够按照出资承诺拨付资金； 具有专业化管理意识，认同委托管理模式； 具有专业化团队管理能力，认同激励与约束机制； p.s. 美国“ERISA”规定了养老基金投资高风险行 业的“谨慎人”(prudent man)制度； 此外还有机构投资者的“看门人”等
民间借贷
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民间借贷
智者洞先机 仁者济天下
民间借贷－－法律问题
1. 2. 3.
智者洞先机 仁者济天下
概念（四种形式的借贷效力） 民间借贷与非法集资罪和集资诈骗罪的区分 民间借贷的法律效力
I. II. 高利贷 赌债
4. 5.
关于利息的约定 民间借贷中的担保问题
6.
I. 保证 II. 抵押 III. 权利质押
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股权转让
1. 2.
1. 2. 3.
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股权转让的法律概念（资产转让） 股权转让实务
涉及税法 普通公司股权转让要点 房地产公司股权转让实务
房地产企业融资渠道
1. 2. 3. 4. 5. 股权让与担保 股权质押 项目抵押 房产让与担保 其他方式担保
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