自考笔记_00226_知识产权法_自考知识产权法_笔记_自考串讲讲义资料

种专门法律制度.（一）知识产权法律体系,一般应当包括如下法律制度:1.著作权法律制度.2.专利权法律制度.3.工业版权法律制度.4.商标权法律制度 5.商号权法律制度.6.产地标记权法律制度.7.商业秘密权法律制度.8.反不正当竞争法律制度.（二）知识产权法的地位:知识产权法基本上采用单行法的立法体例.在我国的法律体系中,知识产权法属于民法的范畴.其没有独特的,仅属于它自己所有的调整对象和调整手段,因而不具有成为独立法律部门的条件1知识产权是指创造性智力成果的完成人或工商业标志的所有人依法所享有的权利的总称，包括著作权和工业产权。

工业产权又可以包括专利权和商标权。

1简述知识产权的法律特征。

（1）客体的无形性。

（2）权利保护上的法定性。

（3）权利保护上的地域性与时间性。

（4）知识产权内容的双重性。

1、如何界定知识产权与知识产品？答：知识产权是人们智力活动创造的成果，以及在经营管理活动中的标记、信誉所依法享有的权利。

知识产品是人们在科学、技术和文化领域中利用知识和技能所创造的精神产品，又称智力成果。

所有的知识产权都属于知识的范畴，但只有符合知识产权法律规定的知识产权才能到知识产权法的保护。

2、知识产权与物权相比的本质特征是是什么？为什么？答：知识产权与物权相比，知识产权客体的非物质性是知识产权的本质特征。

因为物权的对象是动产和不动产以及其他实实在在存在的物理上的“物”。

是有形的物质实体，通常可以被实际操纵和控制。

而知识产权的对象则是不含物质实体的表现形式，是利用知识和技能所创造出来的精神产品，是无形的。

第二章：知识产权法律关系1、知识产权法是一部法律吗？请简述理由答：知识产权法不是一部法律。

大多数国家还没有知识产权法典，都是以若干单行法的形式出现，民法通则、合同法都是知识产权法的组成部分，都有知识产权法规范所调整的内容。

知识产权法的全部渊源构成了知识产权法。

2、知识产权的范围是封闭的吗？简述理由答：知识产权的范围不是封闭的，因为在当今世界，随着知识经济与经济全球化的深入发展，知识产权新客体不断涌现，知识产权保护的范围也在不断扩大。

从知识产权客体来认定，知识产权的范围不是封闭的，知识产权客体是一个开放的体系，范围受科学技术的发展水平的影响很大。

例如：随着计算机技术的出现和发展，出现了计算机软件的著作权；随着传播技术的发展，出现了电影、电视剧的著作权；随着数字技术和网络技术的出现，出现了对域名的保护等。

3、知识产权与物权法律关系中主体的权利能力与行为能力有何区别？答：知识产权与物权法律关系中主体的权利能力与行为能力的区别表现在：一、权利能力产生和终止的形态不同。

物权法律关系中，自然人、法人的权利能力始于出生，终于死亡；知识产权法律关系中，权利能力始于法律事实的产生，终于法律事实的消灭。

二、行为能力的产生方式不同。

物权法律关系中自然人按其智力发育成熟的程度和不同的年龄，分为完全行为能力人、限制行为能力人（10周岁以上的未成年人）、无行为能力人（不满10周岁）；法人的行为能力与权利能力同时产生，但法律规定必须与其资金、设备、技术力量相适应；在知识产权法律关系中，对主体没有行为能力的限制，只要凭借自己是作者或发明者的身份经国家主管机关依法确认即可取得权利，无论是成年人还是未成年人都可以成为知识产权的主体并依法取得知识产权。

1、试论专利权的法律特征？答：专利权是由国务院专利行政部门依照法律规定，根据法定程序赋予专利权人的一种专有权利。

它是知识产权的一种，作为无形财产权的专利权具有以下主要特征：（1）具有独占性。

所谓独占性亦称垄断性或专有性，是指专利权是由政府主管部门根据发明人或申请人的申请，认为其发明成果符合专利法规定的条件，而授予申请人或其合法受让人的一种专有权。

它专属权利人所有，专利权人对其权利的客体（即发明创造）享有占有、使用、收益和处分的权利。

（2）具有时间性，专利权的时间性是指专利权具有一定的时间限制，也就是法律规定的保护期限。

各国的专利法对于专利权的有效保护期均有各自的规定，而且计算保护期限的起始时间也各不相同。

我国《专利法》第四十二条规定：“发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。

”（3）具有地域性。

地域性，就是对专利权的空间限制，是指一个国家或一个地区所授予和保护的专利权仅在该国或地区的范围内有效，对其他国家和地区不发生法律效力，其专利权是不被确认与保护的。

如果专利权人希望在其他国家享有专利权，那么，必须依照其他国家的法律另行提出专利申请。

除非加入国际条约及双边协定另有规定之外，任何国家都不承认其他国家或者国际性知识产权机构所授予的专利权。

（4）具有无形性。

专利权作为知识产权的一种，也是要依据一定的载体存在的。

（5）可转化性。

专利权时一种无形的财产权，能够转化为一定的经济价值，并具有可复制性，在一定程度上推动了社会经济的发展，实现了知识产权制度的价值功能。

第五章：专利权的取得与法律保护1、为什么要禁止专利重复授权？答：专利的重复授权会引起权利的冲突，进而造成权利的不稳定，给权利人实施其权利带来障碍；公众对专利的公信力也会大打折扣，还会引起市场秩序的胡暖，由此引发的确权请求和权利纠纷还会浪费很多资源。

同时重复授权违背了专利的先申请原则，是与专利法的相关规定相悖的；专利的重复授权还会影响专利的独占性，使得权利人在实施其权利时不能保证排除被其他权利人控告的可能性；重复授权还会严重浪费专利审查过程中的人力、物力和财力资源；综合以上几个方面来看，法律要禁止专利的重复授权。

第六章：专利权的运用1、试述专利强制许可的种类和条件？答：一、防止专利权滥用的强制许可。

专利法第45条的规定：具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明或实用新型专利的强制许可。

防止专利滥用的强制许可条件：(1)请求人是具备实施条件的单位。

(2)请求人提出了合理条件。

法律无明文规定，一般可参考专利权人向第三方提出的专利许可使用费及生产规模、销售市场范围等条件做出判断。

(3)请求人在合理长的时间内未得到许可。

“合理长的时间”是指专利被授权之日起3年后。

二、为公共利益目的的强制许可，这种强制许可的条件在于：（1）只能在特殊情况下或目的下使用，即国家出现紧急情况或者非常情况或为了公共利益的目的。

（2）不需要由地方提出申请，专利局可直接做出强制许可的决定。

三、交叉强制许可。

一项取得专利权的发明或实用新型(第二专利)比此前已经取得专利权的发明或实用新型（第一专利）具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于第一专利实施的，国务院专利行政部门根据第二专利权人的请求，可以给予实施第一专利的强制许可。

在给予第二专利权人实施第一专利的情况下，国务院专利行政部门根据第一专利权人的请求，可以给予实施第二专利的强制许可。

这一强制许可的条件在于：（1）两项权利必须相互依存或者后者比前者先进或前者影响后者的实施。

（2）要求实施强制许可的人应当提出未能以合理条件与专利权人签订实施许可合同的证明。

2、试述国防专利实施的种类和条件？答：国防专利实施的种类包括推荐实施、指定实施、自行实施和许可实施。

对于国防专利的许可实施一般应具备以下条件：（1）许可仅限于国有企事业单位、集体所有制单位和个人的发明专利。

（2）要遵循严格的程序：国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，许可实施的单位必须按照国家规定向专利权人支付使用费。

（3）目的是针对国家经济建设、技术进步、国家安全、环境保护、疫病防治等具有重大意义的发明专利的推广运用。

第二单元课程专题研究1、我国专利法为什么要提高对专利授权的条件及标准？答：提高标准是对专利保护的必备条件不断提高，降低标准是对专利保护的必备条件适当降低。

提高标准的依据在于TRIPS协议及其相关的国际公约，根据经济发展来决定降低或提高标准。

对标准的提高是要达到以下预期目的：（1）与国际接轨，承诺TRIPS协议成员国的义务；（2）优化发明创造的结构，提高专利的质量；（3）减少和限制非正常申请，提高专利申请的质量；（4）与国际接轨，提高PCT专利申请及授权率。

2、对专有技术专利保护与商业秘密保护方式的比较及选择？答：对专有技术专利保护与商业秘密保护方式进行比较发现：两者保护的客体不同、保护的范围不同、保护的效力不同、保护的期限不同、保护的地域不同、保护的限制不同、保护的成本不同以及保护的方式也不同。

在保护方式的选择上，可以从以下几个方面来确定：（1）三条件衡量：通过判断是否具备新颖性、创造性、实用性条件来选择方式。

（2）反向工程衡量：用该产品流通后专有技术被破解的程度来选择保护方式。

（3）技术周期衡量：用该专有技术可能生命周期来选择。

（4）市场竞争衡量：用该产品价值及流通市场后的竞争力来选择保护方式。

（5）资本运作衡量：用该技术成果拟进行资本运作的规范来选择保护方式。

3、透视汽车轮胎特保案，探析企业专利战略对形成核心竞争力的影响？答：（1）案情：４月２０日：美国钢铁工人协会宣布，依据美国1974年贸易法第421条款，向美国国际贸易委员会提出对中国输美商用轮胎的特殊保障措施案申请，要求美政府对中国出口的用于客车、轻型卡车、迷你面包车和运动型汽车的２１００万个轮胎实施进口配额限制。

４月２９日：美国国际贸易委员会在联邦纪事上公告启动对中国轮胎产品的特保调查。

这是时隔三年多之后，美国又一次对中国产品发起特保调查，而且涉案金额巨大。

我国政府对此表示强烈不满并坚决反对。

６月１８日：美国国际贸易委员会对中国乘用车及轻卡车轮胎特保案做出肯定性损害裁决，认定中国轮胎产品进口的大量增加，造成或威胁造成美国内产业的市场扰乱。

中国政府对此深表遗憾。

６月２９日：美国国际贸易委员会就对中国轮胎采取特保措施，提出了对乘用车、轻型货车用中国制轮胎征收３年特别关税的方案，第１年至第３年额外征收的关税分别为５５％、４５％、３５％。

８月７日：美国贸易代表办公室在华盛顿举行听证会，就“中国输美轮胎特保案”听取各方意见。

这已是美方第二次就这一特保案进行听证。

９月２日：美贸易代表办公室将在咨询财政部、劳工部、商务部等部门意见后，向奥巴马提出相关建议。

９月１７日前：奥巴马将综合各方建议作出最后裁决。

（2）企业专利战略的作用和地位实施企业专利战略，其根本目的在于增强企业专利意识与自主创新能力，提升企业核心竞争能力，通过维护自身合法权益，赢得与增创市场竞争优势，遏制竞争对手，谋求最佳的社会经济效益，实现预期的经营发展目标。

（3）向高端发展是形成企业核心竞争力的关键向高端发展的关键是发展高端知识产权，高端知识产权相对于普通知识产权而产生的一个层级概念，是指那些具有高的科技含量，容易转化为高附加值和高性价比产品的知识产权，它不受领域、行业的限制，一旦实施运用将对企业的发展产生重大的影响，因此，从某种意义上来说，高端知识产权就等于核心竞争力，企业拥有了高端知识产权就拥有了参与市场竞争的核心竞争力。