吴汉东《法学通论》(第六版)笔记和课后习题(含考研真题)详解(第七章 民事诉讼法——第九章 经济法)

第七章民事诉讼法
7.1复习笔记
一、民事诉讼法概述
1．民事诉讼的概念和特征
民事诉讼，是指人民法院在各方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷所进行的各种诉讼活动，以及由此产生的各种诉讼法律关系的总和。

民事诉讼是国家为解决民事纠纷的需要而建立的。

与自决、和解、调解、仲裁等其他纠纷解决手段相比，具有自己的特征。

（1）民事诉讼是以国家强制力解决民事纠纷的手段；
（2）民事诉讼由诉讼活动和诉讼关系构成；
（3）民事诉讼必须严格按照法定程序和方式进行。

2．民事诉讼法的概念
民事诉讼法，是指国家制定或者认可的，调整民事诉讼法律关系主体的行为和诉讼权利义务关系的法律规范的总称。

应当依照民事诉讼法进行民事诉讼。

民事诉讼法有狭义和广义之分。

（1）狭义的民事诉讼法，是指国家最高权力机关制定的关于民事诉讼的专门法律。

（2）广义的民事诉讼法，是指除了民事诉讼法典之外，还包括宪法和其他法律中有关民事诉讼程序的规定，以及最高人民法院发布的指导民事诉讼的文件、司法解释。

3．民事诉讼法的任务
根据我国《民事诉讼法》第2条的规定，民事诉讼法有4项任务：
（1）保护当事人行使诉讼权利
诉讼权利是宪法规定的公民基本权利在民事诉讼中的体现。

（2）保证人民法院正确行使审判权
民事诉讼法为人民法院查明案件事实、正确适用法律和及时审理民事案件提供了程序上的规则和保障。

人民法院必须依法正确行使审判权。

（3）确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益
人民法院审理民事案件，就是要依照实体法的规定确认双方当事人之间的权利义务关系。

（4）教育公民自觉遵守法律
民事诉讼的过程应当是实现正义的过程，人民法院对每一个案件的审判，都是一堂生动的法制教育课。

4．民事诉讼法的基本原则
（1）当事人诉讼权利平等原则
我国《民事诉讼法》第8条规定：“民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。

人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等”。

①当事人享有平等的诉讼权利；
②人民法院有责任保障和便利当事人行使诉讼权利；
③对当事人在适用法律上一律平等。

（2）同等原则与对等原则
①同等原则
国家间基于平等互惠关系普遍采用的诉讼原则，即一国公民在另一国进行民事诉讼，只要遵守诉讼法院国家的法律，就能够根据法律的规定，同等地享有诉讼权利，承担诉讼义务，受诉法院应该对他和本国人一样，给予同等对待。

②对等原则
在国际关系中，由于各国对外政策的不同，有时会出现一国对他国公民、企业和组织的诉讼权利予以限制和增加诉讼义务的现象，在这种情况下，受限制的一方可以采取有限的回击措施，这就是“对等”的含义。

（3）辩论原则
我国《民事诉讼法》第12条规定：“人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论”。

本条规定确立了我国民事诉讼中的辩论原则。

辩论原则，是指当事人在民事案件审理过程中有权就案件事实和争议问题相互辩论，人民法院通过当事人的辩论来明辨是非，从而作出裁判的一项诉讼准则。

①辩论原则建立在双方当事人实体权利和诉讼权利完全平等的基础上。

法律地位和诉讼权利的平等性，为当事人充分地行使辩论权提供了基础。

②辩论原则适用于民事诉讼的全过程，法庭辩论是辩论原则的集中体现。

辩论原则不仅在第一审程序中适用，而且在第二审程序、审判监督程序中也同样适用。

同时辩论原则适用于解决各种争议问题，辩论的具体形式灵活多样。

③作为定案根据的事实，必须经过法庭上当事人的质证和辩论。

（4）处分原则
我国《民事诉讼法》第13条规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”。

民事诉讼中的处分原则就是根据这一规定确立的。

处分原则，是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内自主决定行使或放弃自己享有的诉讼权利和实体权利，其处分行为受到人民法院普遍尊重的一项基本准则。

①处分原则以当事人的实体处分权为基础，同时又是在诉讼中对当事人实体处分权的保障。

②处分原则广泛适用于民事权利和诉讼权利，并且贯穿民事诉讼的各个阶段。

处分原则贯穿诉讼的全过程，无论在审判阶段，还是在执行阶段，当事人均有权处分自己的权利。

③当事人的处分应当依法进行。

处分原则虽然赋予当事人享有广泛的处分权，但应在法律规定的范围内行使，不能违反法律的基本精神，不能损害国家、社会或者他人的合法权益。

（5）法院调解原则
法院调解原则，又称自愿合法调解原则，是指人民法院在审理民事案件的过程中应当多做说服疏导工作，促使当事人在对自己的权利和义务正确认识的基础上心悦诚服地达成协议，解决纠纷，结束诉讼。

①法院调解原则以当事人的处分权为基础，又是当事人处分权的重要体现。

依据建立在“意思自治”基础上的处分原则，当事人依法享有对实体权利和诉讼权利的处分权。

②法院调解应当坚持自愿、合法原则。

③人民法院的全部调解工作应当在自愿与合法的前提下进行。

④当事人表明不愿继续接受调解时，即应通过审理，及时作出判决。

二、主管和管辖
1．主管
（1）主管的概念
①民事诉讼中的主管，是指人民法院受理和解决一定范围内民事案件的权限，是确定人民法院与其他机构和组织之间处理民事纠纷的职权分工。

②合理地划分人民法院同其他国家机关、社会团体在处理民事纠纷方面的职权分工和权限，有利于人民法院正确行使民事审判权和履行审判职责，有利于当事人正确及时地获得权利保护。

（2）主管的标准和范围
我国《民事诉讼法》第3条规定：“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定”。

我国主要是根据案件的性质，亦即争议法律关系的性质为标准来确定法院主管的。

具体来说包括三类：
①凡属有关平等主体之间财产关系和人身关系方面的民事案件，均由人民法院主管，如财产所有权、担保物权、用益物权、合同、人格权和身份权等；
②由经济法、劳动法调整的经济关系、劳动关系所引起的纠纷，法律规定需依民事诉讼程序审理和解决的，也归人民法院主管；
③法律规定人民法院适用民事诉讼法解决的其他案件，由人民法院主管，这类案件主要有两种情形：
a．选举法和民事诉讼法规定的选民资格案件；
b．民事诉讼法规定的宣告公民失踪或者宣告公民死亡案件、认定公民无民事行为能力或限制民事行为能力案件和认定财产无主案件等非讼案件。

2．管辖概述
（1）民事诉讼中的管辖，是指各级人民法院及同级各地人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

（2）管辖与主管不同，主管解决的是人民法院同其他国家机关、社会团体之间处理民事纠纷的分工和权限问题；而管辖解决的是人民法院内部审理第一审民事案件的分工和权限问题。

（3）确定管辖的意义，首先在于明确各个人民法院在受理第一审民事案件上的分工，便于人民法院正确、及时地行使审判权；其次有利于当事人行使诉权，及时起诉与应诉。

（4）我国《民事诉讼法》在确定管辖时，主要依据和遵循以下原则：便利当事人诉讼原则；便利人民法院行使审判权原则；兼顾各级人民法院的职能和工作负担的均衡原则；维护国家主权原则；确定性规定和灵活性规定相结合原则。

3．级别管辖
级别管辖，是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

我国《民事诉讼法》第18—21条，采用列举规定和原则性规定相结合的方法，对各级人民法院管辖的第一审民事案件，作了明确的规定。

（1）基层人民法院管辖的第一审民事案件
《民事诉讼法》第18条规定：“基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外”。

（2）中级人民法院管辖的第一审民事案件
根据我国《民事诉讼法》第19条的规定，由中级人民法院管辖的第一审民事案件有：
①重大涉外案件。

重大涉外案件是指争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。

其他一般涉外案件，仍由基层人民法院管辖。

②在本辖区有重大影响的案件。

当案件本身涉及的范围或案件处理结果可能产生的影响，超出了基层人民法院的辖区，在中级人民法院的辖区范围内产生或可能产生重大影响时，该案件应由中级人民法院管辖。

③最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。

最高人民法院根据某一案件的特殊情况，以意见、通知、决定等形式确定由中级人民法院管辖的案件。

目前，这种案件有三类：a．除专利行政案件外的专利纠纷案件。

根据最高人民法院的有关规定，这类案件由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院及青岛、大连和各经济特区的中级人民法院管辖。