近代西方刑法思想及其对当代中国刑法的影响

程 。 自 １４ ８ ２年 鸦 片 战 争 以后 ， 代 西 方 刑 法 思 潮 开始 传 入 我 国 ， 为 晚 清 以 至 民 国 时期 － 事 立 法 的 精 神 支 柱 近 成 ｆ ４
和 理 论 基 础 ， 推 动 了我 国刑 法 的 近 代 化 进 程 。 新 中 国 成 立 之 初 ， 于 历 史 、 治 等 方 面 的 原 因 ， 彻 底 否 定 也 由 政 在
第 ２ １卷 第 ２期
２１ ０ ０年 ４月
同 济 大 学 学 报 （ 会 科 学版 ） 社
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② 所 谓 古典 学 派 ， 意 义 并 不 固定 。如 在 意 大 利 ， 菲 利 为 首 的 实 证 学 派 ， 贝 卡 里 亚 以 后 的 学 派 ， 称 为 古 典 学 其 以 将 总 派 。在 法 国 ， 般 将 自 １ ８ 一 ７ ４年 孟 德 斯 鸠 所 著 的《 法 的精 神 》 论 出版 后 ， １ １ 至 ８ ３年 受 费 尔 巴哈 直 接 影 响 的拿 破 仑 刑 法 典 制 定 时期 的 学 派 称 为 古 典 学派 。德 国 自 １ ８ ８ ０年 起 ， 典 学 派 与 近 代 学 派 之 间 展 开 了激 烈 的 学 派 之 争 。 李 斯 特 在 马 尔 布 古 鲁 克 大 学就 任 演讲 时 ， 表 有 关《 法 目的 的 思 想 》 提 倡 目的 刑 论 ， 克 麦 耶 则 主 张 报 应 刑 论 与之 对 阵 。 自李 斯 特 提 出 发 刑 ， 毕 目的 刑 论 后 ， 对 目的刑 论 的 立 场 者 ， 称 为 古 典 学 派 ． 同 目的刑 论 的 立 场 者 ， 被 称 为近 代 学 派 。 反 被 赞 则
收 稿 日期 ： ０ ９—０ ２０ ５～１ １
作 者 简 介 ： 平 （ ９ ２ ） 男 ， 北仙 桃 人 ， 东理 工 大 学 法 学 院教 授 ， 导 ， 学 博 士 。 张 １６ 一 ， 湖 华 博 法
① 这 里 所说 的 西 方 ， 是 严 格 的 地 理 概 念 ， 是 一 个 广 义 的 概 念 ， 不 而 包括 地 理 上 、 念 上 处 于 西 方 的 国 家 。 观
１ ８世 纪 中后 期 至 ２ Ｏ世 纪 初 ， 近 代 西 方 社 会 历 史 进 程 中 变 动 最 为 剧 烈 的 时 期 ， 一 个 革 命 性 的 时 是 是
代 ， 种 时代 特 征反 映到 刑法学 上 表现 为各 种 刑 法 思潮 风 起 云 涌 ， 现 了全 面 、 烈 、 久 的 学派 之争 。 这 出 激 持 这种论 争 是近代 西方 刑法 建立 和发 展 的动 力 ， 动 了近 代 西 方各 国刑 法 近代 化 及 现代 化 的进 程 。我 国 推 自 １４ ８ ２年 鸦 片 战争 以后 ， 由于 欧风 美 雨不 断传 人 ， 渐 拉开 了西学 东 渐 的序 幕 。与此 同时 近代 西方 刑 逐 法思潮 ∞ 人我 国 ， 为 晚清 以至 民国时 期刑 事立 法 的精 神支 柱 和理 论 基 础 ， 推 动 了 我 国刑 法 的近 代 传 成 也 化进程 。新 中国成立 初期 ， 由于历 史 、 政治 等原 因 ， 在彻底 否定 旧法 的 同时 ， 西方 历史 上 的刑 法 学理 论 对 也全盘 予 以否定 ， 而近代 西方 刑法 学说对 中 国刑 法 的直接影 响被 切 断 。改革 开 放 以后 ， 从 西方 刑法 学 说
１ ８世 纪 中 期 至 ｌ ９世 纪 前 半 期 。 １ ９世 纪 后 半 期 ， 方 国 家 由 自 由 资 本 主 义 发 展 到 垄 断 资 本 主 义 、 国 西 帝
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主义 阶段 ， 映这 一时 期垄 断 资产 阶级 要求 的 近代 学派 在批 判 古典 刑 法 学 派 的基 础 上产 生 。面对 近代 反
近 代 西 方刑 法 思 想 及 其 对 当代 中 国刑 法 的影 响
张 平 ，黄 丽 勤
（ ．华 东 理 工 大学 法 学 院 ，上 海 ２ ０ ３ ； ２ １ ０ ２ ７ ．同 济 大 学 法 学 院 ，上 海 ２ ０ ９ ） ０ ０ ２
摘 要 ：近 代 西 方 出现 的 全 面 、 烈 、 久 的 刑 法 学 派 之 争 ， 动 了 西 方 各 国 刑 法 近 代 化 及 现 代 化 的 进 激 持 推
再次传 人 中 国 ， 全 面 冲击 和推 动着 中国当代 刑法 的发 展 。如何评 价近 代西 方 刑 法思 潮 ， 学 派 之争 对 并 其
我 国当代刑 法有 何影 响 ， 何借 鉴 吸收西方 刑 法思想 以“ 如 洋为 中用 ” 就 成 为值得 认 真思 考 的 问题 。本 文 ，
从 对 近 代 西 方 刑 法 学 派 之 争 的介 绍 人 手 ， 讨 近 代 西 方 刑 法 思 潮 对 我 国 当代 刑 法 及 刑 法 学 的 影 响 。 探
法 思 潮 对 我 国 当代 刑 法及 刑 法 学 将 产 生 愈 来愈 大 的 影 响 。 关 键 词 ：近 代 西 方 刑 法 思 想 ； 古 典 学 派 ；近 代 学 派 ； 当代 中 国刑 法 中 图分 类 号 ： １ Ｄ９ ４ 文献标识码 ： Ａ 文 章 编 号 ： ０ ９—３ ６ （ ０ ０） ２～０ ７ １０ ００２１ ０ ０ ５—０ ８
一
、
近 代 西 方 刑 法 学 派 的观 点 及 其 评 述
近代 西方 刑法 学 派主 要是 指大 陆 法系 的古 典学 派②（ 称 为“ 又 旧派 ” 与 近代 学 派 （ ） 又称 为“ 派 ” 。 新 ） 从 学派 产 生 的时 间先后 来 看 ， 映 自由资本 主义 时期 资 产 阶级 刑法 思 想 和刑 事 政 策 的古 典 学派 产 生 于 反
旧 法 的 同 时 ， 西 方 历 史 上 的 刑 法 学理 论 也 全 盘 予 以 否 定 ， 而 ， 代 西 方 刑 法 学 说 对 中 国刑 法 的 直 接 影 响 被 对 从 近 切 断 。 改 革 开 放 以 后 ， 方 刑 法 学 说 再 次传 入 中 国 ， 全 面 冲 击 和 推 动 着 中 国 当代 刑 法 的 发 展 。 特 别 是 １ ９ 西 并 ９７ 年修 订 的 新 刑 法 ， 分借 鉴 、 收 了 西 方 刑 事 古 典 学 派 和 近 代 学 派 的 合 理 内核 。随 着 时 间 的推 移 ， 代 西 方 刑 充 吸 近