刑法学(补修)形成性考核册

刑法学（补修）平时作业一
一、
（1）李某的行为不属于正当防卫，是防卫过当。

所谓正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害的行为。

正当防卫包括以防卫装臵进行防卫的情形。

在本题中，被告人李某为了使自己的财产权利免受不法侵害，而私设了电网。

其目的是为了防盗。

虽然防卫装臵是预先设定的，防卫效果是在不法侵害发生时产生的，所以也符合防卫适时性的要求。

当然，以防卫装臵进行防卫也存在防卫过当和因故障而防卫不适时的情况。

因此，对于因防盗而非法设臵电网的行为，不能否认行为人主观上存在防卫的意图，客观上具备一定的防卫性，但是由于防盗而造成偷鱼者死亡，则属于明显超过必要限度造成重大损害，是防卫过当。

（2）李某的行为构成以危险方法危害公共安全罪，依照刑法第115条第1款定罪处罚。

被告人李某在鱼塘四周架设电网的行为侵害了不特定多数人的生命安全，甚至可能伤及无辜。

虽然在架设电网时写上了警示标语，但在夜间无灯光的情况下，这种警示措施是完全无效的。

所以其行为构成以危险方法危害公共安全罪。

被告人对电网可能致盗窃者重伤、死亡的结果持希望或者是放任的态度，对于无辜者可能被电死、重伤则不持希望态度，但如果仅仅是意志上的不希望而不采取任何防范无辜者误伤、死亡的措施，那么显然属于放任。

结合本案看来，李某在王某触电后还采取了积极的抢救措施，从而说明李某在主观上只是对盗窃者的伤亡持一种放任态度。

因此，王某在本案中的主观罪过形式是间接故意。

二、
根据刑法的这条规定，对纪某上述各行为应当作如下处理：纪某14岁之前盗窃各类财物约7000余元的行为，因为纪某尚不满16周岁，没有达到盗窃罪的刑事责任年龄，不构成犯罪。

纪某14岁生日那天的行为是抢劫行为，但由于刑法规定的刑事责任年龄是按实足年龄，即只有过了14、16周岁生日后才认为已满14、16周岁，因此，纪某实施抢劫行为时未满14周岁，故不负刑事责任。

纪某偷开汽车并造成重大交通事故的行为是交通肇事行为，而不是交通肇事罪。

因为，根据法律规定，行为人只有年满16周岁的，才对交通肇事犯罪承担刑事责任。

纪某偷开汽车并出卖的行为是盗窃，但因纪某未满16周岁，根据法律规定，纪某不负刑事责任。

在对纪某的处理上，因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

一、
１、李某盗窃未遂属于犯罪行为实施中的未遂。

２、李某将保安人员打伤属于故意伤害，因为李某的盗窃虽然未遂，但其行为已经完成。

对保安行凶的行为应该独立于盗窃。

３、属于犯罪的预备阶段。

４、对李某应该定盗窃罪（未遂）、故意伤害罪、故意杀人罪（未遂），数罪并罚
二、
(1)陈某夺取摩托车的行为构成紧急避险。

陈某因揭发他人违法行为，而被两名加害人报复砍伤，在逃跑的过程中迫不得已为了保护自己的人身权利，夺用丁某的摩托车逃走，虽损害了他人合法权益，但保全了较大的合法利益，符合紧急避险的构成要件。

(2)陈某将工具箱内的3 000元据为己有的行为构成盗窃罪。

陈某在逃到安全的地方，擅自将摩托车尾部的工具箱撬开，将工具箱内的3 000元现金和定期存单据为己有，因而构成盗窃罪。

(3)陈某故意将丁某的摩托车推下山崖致其毁损，因而构成故意毁损财物罪。

一、
1：对杨某应定拐卖妇女罪一罪。

按照一般的法理，杨某拐卖妇女的过程中有强奸、迫使卖淫的，则还应构成强奸罪和强迫卖淫罪，但鉴于刑法第240条将上述情形明确作为拐卖妇女罪的加重情节，因而不再实行数罪并罚，直接定拐卖妇女罪一罪。

2：需要撤销假释。

因为在假释考验期间，杨某又实施了抢劫行为。

3：由于杨某在假释考验期限内抢劫汽车的行为并未被发现，属于刑法第86条第2款规定的漏罪情形，因此对杨某应当对其假释考验期限内实施的抢劫罪依法作出判决，把前罪所判处的15年有期徒刑尚未执行的刑罚（5年）与抢劫罪的刑罚按照数罪并罚的规定实行并罚。

同时，由于杨某在又一起抢劫案件中被逮捕，而交待了假释考验期间内的抢劫行为，根据有关司法解释的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，如果该罪行与司法机关掌握的罪行属于不同种罪行，则构成自首；如果属于同种罪行，不能成立自首，但可以酌情从轻处罚。

而且，杨某还有重大立功表现，根据法律的规定，可以减轻或者免除处罚。

4：杨某假释考验期满后的抢劫罪因是在假释考验期满后的5年内作出的，符合累犯的成立条件，构成累犯，应从重处罚。

5：对杨某最后的刑罚应当这样确定：首先，应当撤销假释，并对其在假释考验期内的抢劫罪作出判决；其次，把对该抢劫罪所判处的刑罚与未执行完的刑罚（5年）的刑期，在总和刑期以下，两个刑罚中最高刑期以上，决定应当执行的刑罚；第三，对杨某在假释考验期满后的抢劫行为，按累犯从重处罚；第四，把假释考验期满后的抢劫行为所判处的刑罚与第二步所确定应执行的刑罚，按照数罪并罚的规定决定，并结合考虑上述酌情从轻情节和重大立功表现，决定应当执行的刑罚。

二、
（1）孙某的行为构成犯罪，是故意杀人罪，在主观上属于间接故意。

孙某明知自己不下去救人的行为可能会发生危害幼儿生命的可能性，却放任了幼儿死亡危害结果的发生，所以其在主观上是间接故意，在客观上，孙某的行为造成幼儿的死亡，所以孙某的行为构成故意杀人罪。

属于不作为形式的犯罪。

所谓不作为是指犯罪人有义务实施并且能够实施某种积极的行为而未实施的行为，即应该做也能够做而未做的情况。

不作为客观方面需要具备三个条件：第一，行为人负有某种积极行为的义务，这是构成犯罪的不作为的前提。

特定义务一般有三个来源，一是法律明文规定的特定义务；二是职务上或者业务上要求履行的义务；三是由行为人先行的行为而是法律所保护的某种利益处于危险状态所产生的义务。

第二，行为人有履行特定义务的实际可能性而未履行；如果行为人虽有某种特定义务，但由于某种原因而不具备履行该项义务的实际可能性，则不构成犯罪的不作为。

第三，行为人未履行特定义务的不作为行为具有严重的社会危害性，而不是一般的社会危害性。

结合本案来看，孙某作为幼儿教师，因其职务上的要求负有保护幼儿安全的作为义务，在未能尽到职责以致幼儿掉进下水道而下水道只有80公分高，即客观上孙某能够实施抢救幼儿的作为行为时，却未履行这种作为义务，其不作为的行为直接导致了幼儿死亡结果的未能避免，危害已经达到犯罪程度，构成不作为形式的犯罪。

（2）王某的行为不构成犯罪。

从刚才所述中，我们知道，不作为形式的义务来源有三
个，根据规定，王某不存在应积极救人的法定义务、也不存在职务上的义务，幼儿的危险状态也不是由其引起，因此王某不能构成不作为形式的犯罪，也不能构成作为形式的犯罪，王某的行为只能受到道德的谴责。

平时作业四
一、
(1)邵某上述具有刑法意义的行为定性如下：一是14岁之前盗窃各类财物总计约 25000余元的行为不构成犯罪。

因其当时未满14周岁，没有达到法定的刑事责任年龄。

二是1998年8月5日其14岁生日当天先后实施的行为是故意杀人行为与抢劫行为，但也都不构成犯罪。

因为刑事责任年龄是按照实足年龄计算的，只有过了生日，才认为已满14周岁。

三是邵某偷开汽车并出卖的行为是盗窃行为，但也不构成犯罪。

因其当时尚未满16周岁，对盗窃行为不负刑事责任。

四是邵某偷开汽车过程中撞死水果摊摊主的行为是交通肇事行为，但依法也不构成犯罪。

因未满16周岁的人对交通肇事行为不负刑事责任。

五是邵某帮助他人带毒品的行为虽属于运输毒品的性质，但因其当时未满16周岁，依法对该行为不负刑事责任。

(2)对于邵某虽然依法不予刑事处罚，但应责令他的家长或者监护人严加管教，在必要的时候，也可以由政府收。

容教养。

(3)邵某虽然对撞伤摊主的行为不负刑事责任，但对将受伤的摊主故意扔在树林中而致使其死亡的行为则应当负刑事责任，依法构成故意杀人罪。

因为邵某对受伤的摊主负有及时抢救的义务，其将摊主扔在难以被人发现的树林中，主观上，明知摊主伤势很重，如果得不到及时抢救就有可能死亡，却对该结果的发生持放任的态度，即属于间接故意的罪过。

根据《刑法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人对故意杀人行为应当负刑事责任，所以，邵某此时构成故意杀人罪，但依法应当从轻或者减轻处罚。

二、
（1）甲的投毒行为构成一罪，而且是实质的一罪。

实质的一罪，是指形式上具有数罪的某些特征，但在实质上仅构成一罪的犯罪形态。

其中包括继续犯、想象竞合犯和结果加重犯。

处断的一罪，是指实质上构成数罪，但因其具有的特征，司法机关将其作为一罪处断的犯罪形态。

它包括连续犯、牵连犯和吸收犯。

题中，从主观上看，甲明知自己的行为会造成乙的死亡，并且对这一结果持希望其发生的心理态度；甲明知自己的行为会造成其他多数人的死亡，但是对这一结果持不希望发生的态度，并认为通过自己的积极努力能够避免这一结果的发生；从犯罪对象上看，甲的侵害对象是特定的，即乙本人；从客观结果看，造成了多数人的死亡。

因此，甲是在杀死乙的犯罪意图支配下，主观上既有故意、又有过失，但在客观上只是实施了一个投毒的犯罪行为。

在形式上，甲却触犯过失投毒罪、杀人罪两个罪名，但根据犯罪构成要件的要求，甲只能构成一罪，即杀人罪。

（2）对想象竞合犯的处罚原则是“从一重罪处断”。