(第5讲)合同的变更与转让

第五讲 合同的变更与转让
第一节 合同的变更 第二节 合同的转让
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第一节 合同的变更 一、合同变更的概念和类型 1.合同的变更有广义和狭义之分： 合同的变更有广义和狭义之分： 合同的变更有广义和狭义之分 广义的合同变更， 广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体 的变更； 的变更；合同主体的变更实际上是合同权利义务的 转让。 转让。 狭义的合同变更，是指合同内容的变更。 狭义的合同变更，是指合同内容的变更。我们这里 所讲的合同变更就是指合同的狭义变更。 所讲的合同变更就是指合同的狭义变更。
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三、合同变更的效力 第一，当事人应当按照变更后的合同内容履行； 第一，当事人应当按照变更后的合同内容履行； 第二，合同变更只对合同未履行的部分有效， 第二，合同变更只对合同未履行的部分有效，对已履行的合同 内容不发生法律效力，即合同的变更没有溯及力。 内容不发生法律效力，即合同的变更没有溯及力。合同当事人 不得以合同发生了变更，而要求已履行的部分归于无效； 不得以合同发生了变更，而要求已履行的部分归于无效； 第三，合同变更不影响当事人请求赔偿损失的权利； 第三，合同变更不影响当事人请求赔偿损失的权利； 第四，当事人对合同变更内容约定不明确的，推定为未变更。 第四，当事人对合同变更内容约定不明确的，推定为未变更。
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2.抗辩权的转移。抗辩权是与请求权相伴而生的， 抗辩权的转移。抗辩权是与请求权相伴而生的， 抗辩权的转移 是随着请求权的转移而转移的，我国合同法规定， 是随着请求权的转移而转移的，我国合同法规定， 债务人接到债权转让通知时， 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗 可以向受让人主张。 辩，可以向受让人主张。
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四、合同义务转让 （一）合同义务转让的概念和原因 1.合同义务转移概念 合同义务转移概念 合同义务的转让， 合同义务的转让，是指债务人将合同义务转让给 第三人的行为。在债务转让法律关系中， 第三人的行为。在债务转让法律关系中，将债务 转让给第三人的为转让人， 转让给第三人的为转让人，接受债务转让的第三 人为受让人。所转让的债务可以是全部， 人为受让人。所转让的债务可以是全部，也可以 是部分。 是部分。
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第二节 合同的转让 一、合同转让概念和特点 合同转让是指在不变更合同内容的前提下，将合同规定的权利、 合同转让是指在不变更合同内容的前提下，将合同规定的权利、 义务或者权利义务一并转让给第三方， 义务或者权利义务一并转让给第三方，由受让方承担合同的权 利和义务。习惯上，将合同转让称为合同主体的变更。 利和义务。习惯上，将合同转让称为合同主体的变更。合同转 让体现了债权债务关系是动态的财产关系这一特性。 让体现了债权债务关系是动态的财产关系这一特性。合同转让 必须以合同有效为前提，否则，合同转让就没有合法的依据。 必须以合同有效为前提，否则，合同转让就没有合法的依据。 根据转让的程度，可分为全部转让和部分转让。 根据转让的程度，可分为全部转让和部分转让。根据转让的对 象不同，可分为合同权利的转让、 象不同，可分为合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利 义务的转让三种情形
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你认为合同的变更成立吗?为什么 你认为合同的变更成立吗 为什么? 为什么 本案要如何处理？ 本案要如何处理？
华达贸易商行于9月份向某服装厂订购了一批童装，总价值 万元 万元。 华达贸易商行于 月份向某服装厂订购了一批童装，总价值18万元。 月份向某服装厂订购了一批童装 华达贸易商行(需方 预付了货款的20%即3.6万元，约定年底交货，11 需方)预付了货款的 万元， 华达贸易商行 需方 预付了货款的 即 万元 约定年底交货， 月需方打电话给服装厂(供方 的厂长要求变动一下童装的部分花色， 供方)的厂长要求变动一下童装的部分花色 月需方打电话给服装厂 供方 的厂长要求变动一下童装的部分花色， 当时厂长不在，接电话的人员草草记下电话内容后，就忘了此事， 当时厂长不在，接电话的人员草草记下电话内容后，就忘了此事，等 月底供方将童装交给需方时， 到12月底供方将童装交给需方时，需方才发现，童装的花色并未变更， 月底供方将童装交给需方时 需方才发现，童装的花色并未变更， 仍和合同规定的一样，需方询问供方厂长时， 仍和合同规定的一样，需方询问供方厂长时，供方说并不知道需方要 求变更花色，需方说在11月底打过电话供方 月底打过电话供方， 求变更花色，需方说在 月底打过电话供方，接电话之人见闯了祸就 矢口否认接过此电话，需方即以供方违约为由拒付货款，供方见要不 矢口否认接过此电话，需方即以供方违约为由拒付货款， 到货款，即提起诉讼，要求需方承担违约责任，支持货款及违约金。 到货款，即提起诉讼，要求需方承担违约责任，支持货款及违约金。
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（三）合同权利转让的法律效力 合同债权一经转让，就由受让方享有合同的权利， 合同债权一经转让，就由受让方享有合同的权利， 同时，也产生一系列的法律后果，具体包括：（ ：（三 同时，也产生一系列的法律后果，具体包括：（三 点） 1.合从权利的转移。根据从权利附属于主权利的原 合从权利的转移。 合从权利的转移 则，从权利通常随着主权利的转移而进行相应的转 但是，有特别约定或者法律有特别规定除外， 移，但是，有特别约定或者法律有特别规定除外， 如从权利专属于债权人的，不得转移； 如从权利专属于债权人的，不得转移；
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债权转让是否有效？ 债权转让ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ否有效？被告有哪些 抗辩权？本案应如何处理？ 抗辩权？本案应如何处理？
原告某工贸公司对第三人某建筑公司享有到期债权12.99万元。2001 万元。 原告某工贸公司对第三人某建筑公司享有到期债权 万元 年4月，第三人与被告某投资公司签订租赁合同一份，合同约定：第 月 第三人与被告某投资公司签订租赁合同一份，合同约定： 三人将其一处房屋及房屋内设备以年租金5万元的价格出租给被告使 三人将其一处房屋及房屋内设备以年租金 万元的价格出租给被告使 当年年底支付当年的租金，租期至2010年4月15日止。截至 日止。 用，当年年底支付当年的租金，租期至 年 月 日止 截至2006 年底，被告共欠第三人租金8万元未付 万元未付。 年底，被告共欠第三人租金 万元未付。2007年1月10日，原告经与 年 月 日 第三人协商，双方签订债权转让协议， 第三人协商，双方签订债权转让协议，约定第三人将其对于被告的 2006年12月31日前的租金债权 万元和 日前的租金债权8万元和 年的租金债权5万元 年 月 日前的租金债权 万元和2007年的租金债权 万元，合 年的租金债权 万元， 13万元转让给原告以抵消欠款及利息 万元转让给原告以抵消欠款及利息， 计13万元转让给原告以抵消欠款及利息，第三人并于同日将债权转让 事实通知了被告。随后原告要求被告履行上述债务，遭到被告拒绝。 事实通知了被告。随后原告要求被告履行上述债务，遭到被告拒绝。 2007年5月27日，原告诉至法院，要求被告给付租金。 年 月 日 原告诉至法院，要求被告给付租金。
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3、转让的合同债务是依法可以转让的债务。在性 、转让的合同债务是依法可以转让的债务。 质上不能进行转让的债务或者法律行政法规禁止转 让的债务，不得进行转让，否则，该转让协议无效。 让的债务，不得进行转让，否则，该转让协议无效。 4、合同义务的转移，应当取得债权人的同意。未 、合同义务的转移，应当取得债权人的同意。 经债权人同意的债务转移，是没有法律效力的。 经债权人同意的债务转移，是没有法律效力的。这 是债务转让与债权转让在程序上的明显不同， 是债务转让与债权转让在程序上的明显不同，因为 债权的转让通常对债务人的权利没有太大影响， 债权的转让通常对债务人的权利没有太大影响，而 债务人履行债务对于债权人债权的实现却影响很大。 债务人履行债务对于债权人债权的实现却影响很大。 值得注意的是，法律、行政法规规定债务人转 值得注意的是，法律、 移债务应当办理批准、登记手续的， 移债务应当办理批准、登记手续的，只有在依法办 理了批准或者登记手续后， 理了批准或者登记手续后，债务转让才具有法律效 力。 19
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二、合同变更的条件 第一，合同变更以合同有效成立为前提； 第一，合同变更以合同有效成立为前提； 第二，合同变更须有双方当事人的协商一致； 第二，合同变更须有双方当事人的协商一致； 第三，合同变更必须有合同内容的变化； 第三，合同变更必须有合同内容的变化； 第四，合同变更须遵循法定的形式（如协商、诉讼、 第四，合同变更须遵循法定的形式（如协商、诉讼、 登记等）。 登记等）。
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2.合同的变更，主要有以下类型： 合同的变更，主要有以下类型： 合同的变更 第一，基于法律规定变更合同； 第一，基于法律规定变更合同； 第二，当事人各方协商同意变更合同； 第二，当事人各方协商同意变更合同； 第三，当事人在合同中具有形成权， 第三，当事人在合同中具有形成权，其行使形成权使 合同变更； 合同变更； 第四， 第四，在情势变更使合同履行显失公平的情况下当事 人诉请变更合同（虽有判决， 人诉请变更合同（虽有判决，但法律没有明确规 定）。
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（二）合同权利转让的要件 1.须有有效的合同债权存在； 须有有效的合同债权存在； 须有有效的合同债权存在 2.转让人与受让人应达成转让协议； 转让人与受让人应达成转让协议； 转让人与受让人应达成转让协议 3.转让的合同债权必须是依法可以转让的债权 3.转让的合同债权必须是依法可以转让的债权；见 转让的合同债权必须是依法可以转让的债权； 79条 条 4.转让合同权利按照法律、行政法规的规定需要办 转让合同权利按照法律、 转让合同权利按照法律 理批准、登记等手续的，办妥这些手续方能生效； 理批准、登记等手续的，办妥这些手续方能生效； 5.转让人与受让人达成的转让协议应当通知债务人。 转让人与受让人达成的转让协议应当通知债务人。 转让人与受让人达成的转让协议应当通知债务人 见80条 条
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三、合同权利转让 （一）合同权利的转让概念和原因 合同权利的转让， 合同权利的转让，是指合同债权人通过协议将合同 权利转让给第三人的行为。在债权转让法律关系中， 权利转让给第三人的行为。在债权转让法律关系中， 将债权转让给第三人的为转让人， 将债权转让给第三人的为转让人，接受债权转让的 第三人为受让人。所转让的债权可以是全部， 第三人为受让人。所转让的债权可以是全部，也可 以是部分。 以是部分。 原因： 依法律规定而转让 如继承、保证、 依法律规定而转让； 原因：1.依法律规定而转让；如继承、保证、保险 依法律行为而转让； 等。2.依法律行为而转让；如转让合同、赠与合同 依法律行为而转让 如转让合同、 等。