中国法律的起源及特点

中国法律的起源及特点：

关于起源的几种观点：

A 由原始习俗演变而来的习惯法

B “刑起于兵”

C “刑起于苗民”

D 源于司法审判

特点：

A 较多的由国家来行使裁判权，基本不采用自力救济的方式（如决斗）

B 借助鬼神来树立法的权威

夏

法律形式：1习惯法（主要）

2制定法（禹刑——夏的刑书|法律体系的总称）

3誓（君主在战争期间发布的紧急军事命令|神圣坚定，不可撤回或更改）

中央最高司法官——大理

司法 地方司法官——士

基层——蒙士 审判原则：与其杀无辜，宁失不轻，刑故无小，罪疑惟轻 夏代设置了监狱

法律内容：1《甘誓》

2皋陶之刑：昏、墨、贼、杀

（“贪以败官”为墨，“墨” 是贪得无厌, 败坏官纪；“杀人不忌为贼”，“贼” 是 肆无忌惮的杀人）

3 《禹刑》

4奴隶制五刑：墨、劓、剕、宫、大辟

商

法律形式：1不公开的刑书（汤刑|商代奴隶法制泛称）

2誓（同夏）（《汤誓》）

3 训

法律：1《汤刑》商代成文刑书（狭义）

2《官刑》商代惩治国家官吏犯罪、违纪与失职行为的专门法律

法律内容：《汤誓》：军事法规

《官刑》：三风十愆

刑罚形式：1肉刑——墨（在脸上刺字）、劓（割鼻）、刖/剕/膑、宫、大辟（死刑） 2流刑——与后世不同，多为驱逐出境

3赎刑——罚财产代替原有刑罚

4徒刑——做苦隶

最高——司寇

司法 低一级审判官——正、史

地主与基层审判官——士、蒙士

定罪特点：天罚、神判作为权威的基础。

西周

指导思想：以德配天，敬天保民 天命天罚（夏）→明德慎罚 礼刑结合

礼与刑：礼：周礼 刑：九刑

九篇刑书

九种刑罚

墨、劓、剕、宫、大辟、流、赎、鞭（用鞭子打）、扑（板子打） 吕刑

定罪量刑的原则 1老幼犯罪减免刑罚 “三赦之法”：——幼弱、老耄、蠢愚

“罪不加刑”：1对老幼特别照顾 2只是不加肉刑

2罪疑从轻、罪疑从赦

赦：减刑 刑→罚/罚金→免役

区分故意（非眚）与过失（眚） 惯犯（惟终）与偶犯（非终）

刑事政策：

刑罚世轻世重

要根据时势的变化、根据国家的 具体政治情况、社会环境等因素来决定用刑的宽严与轻重 “刑新国, 用轻典；刑平国, 用中典；刑乱国, 用重典”

刑名与罪名

《周礼》——墨、劓、宫、刖、杀

《吕刑》——墨、劓、剕、宫、大辟

刑名 《九刑》——墨、劓、剕、宫、大辟、流、赎、鞭（用鞭子打）、扑（板子打） 贱役——为官府做苦隶

刑人——受过肉刑的人有些社会职业不能从事，只能去为官府做事，不如奴隶 犯王命——最严重的犯罪行为

罪名 杀越人于货——抢掠财物、劫杀人命

放弑其君 ——尊尊

民事规范

西周对民事关系的调整, 大都归之于礼, 民事法规极不发达.

一 所有权

土地与臣民均归周王所有 公田和私田客观存在

西周后期出现比较激烈的土地私有化

二 债和契约

债：因契约而产生的债（主要） 因侵权和损害赔偿产生的债

契约：“质剂” 使用于买卖关系中的契约形式。民间买卖奴隶、牛马和兵器、珍异之物, 要通过“质人” 成立“质” “剂”. 质人是市场管理人员. 买卖奴隶、牛马使用较长的契券, 称“质”; 买卖兵器、珍异之物使用较短的契券, 称“剂”. 质、剂皆由官方制作。

“傅别” 使用于借贷关系中的契约形式。 “傅” 即债券, 债券一分为二称“别”. 债权人执左券, 债务人持右券. 春秋时期审理这类纠纷, 大多要债务人以右券与债权人以左券相合, 以作判断.

三 婚姻制度

一夫一妻（正妻）多妾（侧室）

基本原则 同姓不婚

父母之命，媒妁之言

纳采：男方请媒氏携礼物到女方家提亲

问名：女方家长答应议婚后，男方请媒氏问明女子生辰身份，并卜于祖庙问吉凶

婚姻 纳吉：卜得吉兆后，男家携礼物至女家确定缔结婚姻契约成立

六礼 纳征/纳币：男家送彩礼至女家，正式缔结婚姻 请期：男家携礼物至女家，确定婚期 亲迎：在确定之日，新郎去女家迎娶契约履行

不顺父母：妻子不孝顺丈夫的父母。不顺父母（公婆），是“逆德”

无子：没有儿子，无子是绝嗣不孝

淫：妻子与丈夫之外的男性发生性关系。淫是乱族

七去/七出 妒：妻子好忌妒。妒是乱家

有恶疾：妻子患了严重的疾病。不能共同生活 口多言：妻子太多话或说别人闲话。离间亲属

盗窃：妻子偷东西。“反义”即不合乎应守的规矩

有所娶而无所归：女子出嫁时有娘家可回，但休妻时已无本家亲人可依。 妇女生存保障

三 与更三年丧：女子嫁入夫家后，曾与丈夫一起为公婆守孝三年。 不去 尽子女之道

前贫贱后富贵：娶妻时尚贫贱，但以后变得富贵。

义不可取 夫妻应为一体

继承制度

宗祧继承——身份地位的继承

嫡长子继承制 立嫡以长不以贤 立子以贵不以长

从周天王至庶人，王位、爵位等政治身份以及在家族中最为大家长的身份地位，都只能由正妻所生的长子来继承。如果正妻无子，则在诸妾所生的男子中选择最贵者作为继承人。

司法制度

司法机关

1周王——最终决定权

2大司寇——中央主要司法官 辅佐周王处理全国法律、司法事物

小司寇——大司寇的属官。负责具体案件。

3地方司法官员——乡士 遂士

诉讼制度

狱：刑事案件，以罪名相告 入钧金

讼：民事案件，以财货相告 入束矢

命夫命妇不躬坐狱讼——不用亲自出庭，但其下属须代为出庭。他们也会受到严厉惩罚 收到诰命的身份较尊贵的官员及妻子

“辞听”(观察语言表达，理屈则言语错乱)

“色听”(观面色，理屈则面红)

五听 “气听”(听喘息，无理则喘息)

“耳听”(观察听觉，理亏则法官的话听不清)

“目听”(观察目光，无理则双目失神)

证据：最初录口供；相关物证、书证等；盟誓

乞鞫：宣读判决后，当事人认为不对或有冤屈，要求重新审理，有一定时限。

读鞫：审判官作出判决后，当众宣布判决。

司法官的法律责任