第五章 刑法基本知识

第五章刑法基本知识序言刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪并应当负刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。

第一节刑法概述1979年7月1日，第五届全国人民代表大会第二次会议通过了新中国第一部刑法典；1997年3月，第八届全国人民代表大会第五次会议对其进行了修订，形成了新的刑法典。

新的刑法典颁布后，全国人大常委会根据社会管理形势的需要，多次以修正案的方式对《刑法》进行了修改，其中既有新类型犯罪的增加，也有构成要件的修改和法定刑的调整。

截至2011年年底共通过了8个刑法修正案。

一、刑法的任务根据《刑传》第二条的规定，刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为做斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

二、刑法的基本原则刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则，就是刑法的基本原则。

我国刑法明文规定了以下三个基本原则。

（一）罪刑法定原则罪刑法定原则的经典表述是，“法无明文规定不为罪”，“法无明文规定不处罚”。

《刑法》第三条明文规定了罪刑法定原则，即：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

”（二）平等适用刑法原则平等适用刑法，也即刑法面前人人平等，是指刑法规范在根据其内容应当得到适用的所有场合，都予以严格适用。

《刑法》第四条明文规定了该原则，即：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。

不允许任何人有超越法律的特权。

”平等适用刑法，是维护合法权益的要求，是市场经济的要求，是预防犯罪的要求，是实现价值追求的要求，是作为规范的刑法本身的要求，是法治的要求。

（三）罪责刑相适应原则罪责刑相适应的基本含义是，刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

《刑法》第五条明文规定了这一原则，即：“刑、罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

”罪责刑相适应，是适应人们朴素的公平意识的一种法律思想，是罪与刑的基本关系决定的。

第二节犯罪概说一、犯罪的概念和特征根据《刑法》第十三条的规定以及刑法理论的通说，一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节轻微危害不大的，不认为是犯罪。

犯罪是具有社会危害性、刑事违法性与应受刑罚处罚性的行为。

二、犯罪构成（一）犯罪构成的概念我国刑法理论的通说认为，犯罪构成是刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件与主观要件的有机整体。

犯罪构成与犯罪概念既有联系又有区别。

犯罪概念从宏观上揭示犯罪的本质与基本特征，犯罪构成是认定犯罪的具体法律标准；犯罪概念是犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体化。

（二）犯罪构成要件犯罪构成要件是犯罪构成的组成要素，即要件的总和形成犯罪构成。

根据刑法理论的通说，犯罪构成有四个方面的共同要件，即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件。

1.犯罪客体通说认为，犯罪客体是刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会主义社会关系（或法益）。

刑法理论通常将犯罪客体分为一般客体、同类客体与直接客体。

2.犯罪客观要件犯罪客观要件，又叫犯罪客观方面，是刑法规定的，说明行为对刑法所保护的社会主义社会关系的侵犯性，而为成立犯罪所必须具备的客观事实特征。

犯罪客观要件的内容包含危害社会的行为、危害结果、危害行为与危害结果之间的因果关系等。

此外，某些分则条文还要求行为人必须在特定的时间或特定的地点，或者以特定的方法实施某种危害行为，才能成立犯罪。

3.犯罪主体一般来说，犯罪主体是指刑法规定的实施犯罪并且承担刑事责任的人（包括自然人与单位）。

犯罪主体这一概念存在两种含义：一是指已经实施了刑法所规定的犯罪的行为人即犯罪人；二是指犯罪主体的条件，即具备何种条件才能成为犯罪主体，才可能承担刑事责任。

作为犯罪构成的一个要件，所研究的是后者，即犯罪主体要件。

4.犯罪主观要件犯罪主观要件，又叫犯罪主观方面，是指刑法规定成立犯罪必须具备的、犯罪主体对其实施的危害行为及其危害结果所持的心理态度。

犯罪心理态度的基本内容是故意与过失（合称为罪过）。

根据《刑法》第十四条第一款的规定，犯罪故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。

犯罪故意由两个因素构成：一是认识因素，即明知自己的行为会发生危害社会的结果；二是意志因素，即希望或者放任这种结果发生。

二者的有机统一才是犯罪故意：根据刑法的规定，故意可以分为直接故意与间接故意。

根据《刑法》第十五条第一款的规定，犯罪过失，是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见或者已经预见而轻信能够避免的心理状态。

根据刑法的规定，过失可以分为疏忽大意的过失与过于自信的过失。

三、排除犯罪的事由排除犯罪的事由，是指行为虽然在客观上造成了一定损害结果，表面上符合某些犯罪的客观要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，并不符合犯罪构成，依法不成立犯罪的事由。

刑法明文规定了正当防卫与紧急避险两种排除犯罪的事由，但从刑法的相关规定来看，事实上还存在其他排除犯罪的事由，如法令行为、正当业务行为、经被害人承诺的行为、自救行为、自损行为、义务冲突等。

（一）正当防卫根据《刑法》第二十条的规定，正当防卫，是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害的行为。

正当防卫行为不负刑事责任。

这里所说的正当防卫，是指一般正当防卫。

鉴于严重危及人身安全的暴力犯罪的严重社会危害性，为了更好地保护公民的人身权利，《刑法》第二十条第三款规定了特殊正当防卫，即对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

（二）紧急避险根据《刑法》第二十一条的规定，紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已给另一较小合法权益造成损害的行为。

抗洪抢险采取的分洪措施是紧急避险的适例。

紧急避险不负刑事责任。

（三）其他排除犯罪的事由法令行为，是指基于成文法律、法令、法规的规定，作为行使权利或者承担义务所实施的行为。

由于法令行为是法律本身所允许乃至鼓励的、形成法秩序的一部分的行为，因而是合法行为，不是犯罪行为。

正当业务行为，是指虽然没有法律、法令、法规的直接规定，但在社会生活中被认为是正当的业务上的行为。

自损行为，指自己损害自己权益的行为，如自杀、自伤、自己毁损自己所有的财物等，这些行为一般不成立犯罪。

但是，当自损行为同时危害国家、社会或他人合法权益时，则可能成立犯罪。

如军人战时自伤的，放火烧毁自己的财物但危害公共安全的，成立犯罪。

义务冲突，是指存在两个以上不相容的义务，为了履行其中的某种义务，而不得已不履行其他义务的情况。

第三节犯罪的形态通说认为，刑法分则规定的犯罪构成都是以既遂为模式的，既遂犯罪称为犯罪的完成形态。

相对于既遂犯罪而言，犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止称为犯罪的未完成形态。

一、犯罪既遂犯罪既遂是指行为人所实施的行为已经齐备了刑法分则对某一具体犯罪所规定的全部构成要件。

根据《刑法》分则各种犯罪构成的具体规定和刑法的一般理论，犯罪既遂有以下几种形式。

1.行为犯行为犯也称举止犯，是指行为人只要实施了刑法规定的某种行为，即已构成既遂的犯罪。

2.结果犯结果犯是指行为人所实施的犯罪行为，必须发生了法定的结果，才构成既遂的犯罪。

3.结果加重犯结果加重犯是指行为人实施的犯罪行为，导致了基本犯罪构成结果以外的严重结果的犯罪。

4.危险犯危险犯是指行为人实施的犯罪行为，足以造成某种危害结果的特别危险状态而构成既遂的犯罪。

既遂犯的刑事责任，根据《刑法》分则对所触犯法条规定的法定刑直接处罚。

二、犯罪的未完成形态（一）犯罪预备根据《刑法》第二十二条第一款的规定，犯罪预备是指为了犯罪，准备工具，制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的情形。

（二）犯罪未遂根据《刑法》第二十三条第一款的规定，犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。

（三）犯罪中止根据《刑法》第二十四条的规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

犯罪中止存在两种情况：一是在犯罪预备阶段或者在实行行为还没有实行终了的情况下，自动放弃犯罪；二是在实行行为终了的情况下，自动有效地防止犯罪结果的发生。

第四节共同犯罪一、共同犯罪的概念和成立条件根据《刑法》第二十五条第一款的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

共同犯罪的成立条件是：必须二人以上，必须有共同故意，必须有共同行为。

二、共同犯罪人的分类及其刑事责任对共同犯罪人进行分类并规定相应的处罚原则，有利于正确处理共同犯罪。

我国刑法规定了主犯、从犯、胁从犯与教唆犯。

（一）主犯及其刑事责任根据《刑法》第二十六条第一款的规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

对于组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚，即除了对自己直接实施的具体犯罪及其结果承担刑事责任外，还要对集团成员按该集团犯罪计划所犯的全部罪行承担刑事责任。

对于犯罪集团的首要分子以外的主犯，应分为两种情况处罚：对于组织、指挥共同犯罪的人（如聚众共同犯罪中的首要分子），应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚；对于没有从事组织、指挥活动但在共同犯罪中起主要作用的人，应按其参与的全部犯罪处罚。

（二）从犯及其刑事责任根据《刑法》第二十七条第一款的规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

可见，从犯包括两种人：一是在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子；二是在共同犯罪中起辅助作用的犯罪分子，即为共同犯罪提供有利条件的犯罪分子，通常是指帮助犯。

从犯也应对自己参与的全部犯罪承担刑事责任，但根据《刑法》第二十七条第二款的规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

（三）胁从犯及其刑事责任根据《刑法》第二十八条的规定，胁从犯是被胁迫参加犯罪的人，即在他人威胁下不完全自愿地参加共同犯罪，并且在共同犯罪中起较小作用的人。