华师刑法分论课件(王艳玲)概要

浮动法定刑：只见于罚金刑、经济犯罪、财 产犯罪、刑罚的具体幅度要根据案件的一 定事实确定。 （1）有利于实现罪刑相适应原则； （2）有利于考虑犯罪人的经济状况； （3）有利于法的稳定。
第三节 法定刑与宣告刑和执行刑
• • • • 3、我国法定刑的特征：我国绝大多数为相对确定法 定刑。 建国后至第一部刑法颁布前常见绝对不确定法定刑 的规定。 79年刑法的诬告陷害罪是绝对不确定法定刑。 现刑法劫持航空器罪和绑架罪加重情节有绝对确定 法定刑规定。有的罪规定的罚金刑无具体比例或数额类 似于绝对不确定法定刑，不科学。 三、宣告刑：是法院对犯罪分子定罪后依刑法规定 判处的具体刑罚。是法定刑的具体运用。 四、执行刑：犯罪分子实际被执行的刑罚。
• 第一百六十三条 公司、企业或者其他单位的工 作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非 法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的， 处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处 五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济 往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收 受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依 照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公 务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委 派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的 人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、 第三百八十六条的规定定罪处罚。
• 为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家 秘密、情报罪，是指为境外的机构、组织、 人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘 密或者情报的行为。 • 行为对象：（1）国家秘密。包括了绝密、 机密还有秘密。（2）国家情报。此处的 “情报”是必须和国家安全有关系，尚未 公开或依照有关规定不应公开的事项。 • 境外包括国外，与我国是否为敌，并不影 响本罪的成立。
• （二）法律拟制 • 法律拟制的特点是将原本不符合某 种规定的行为按照该规定处理。即 “有意将明知为不同者，等同视 之。”
•具体分解为
–法律拟制是一种特别的规定 –法律拟制的本意是将原本不符合刑法的相关规 定，但在刑法特别明文规定的的特殊条件下也按 相关规定论处。
• 第二百六十九条 犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为 窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用 暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六 十三条的规定定罪处罚。
• （二）法条竞合与想象竞合的区别 • 区别方法：看是否因为某一具体危害行为 的出现才产生竞合。 • 法条竞合适用原则：特殊条款优先 • 想象竞合适用原则：从一重罪处断
第二章 危害国家安全罪 间谍罪
• 是指参加间谍组织，或者接受间谍组织及 其代理人的任务，或者为敌人指示轰击目 标，危害国家安全的行为。 • 客观构成要件包括三种行为：（1）参加 间谍组织充当间谍，（2）接受间谍组织 及其代理人的任务，（3）为敌人指示轰 击目标。实施上述三种行为之一的，危害 国家安全的，就按照此罪的既遂来处理。 间谍罪是行为犯，只要有间谍的行为，即 使不出现任何结果，都可以成立此罪的既 遂。但是行为本身要具有危险性。
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• 四 法条竞合问题 （一）法条竞合及其适用原则 1、法条竞合的含义 是指由于法律对犯罪的综合规定，一个犯 罪行为同时触犯数个相互存在着的整体或 者部分包容关系的《刑法》分则条文，只 能适用其中一个条文而排斥其他条文适用 的情形。 2、法条竞合的适用原则——一般与例外 特殊法优先于一般法的原则
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第三节 刑法分则的注意规定与法律拟制
• （一）注意规定
• 注意规定是指在刑法已作基本规定的前提下， 提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规 定。 • 注意规定不改变相关规定的内容，只是对相 关规定内容的重申。 • 第二百八十七条 利用计算机实施金融诈骗、 盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者 其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚。
四 法定刑与宣告刑和执行刑
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一、法定刑概念：刑法分则针对具体犯罪规定的刑 种和刑度。 二、法定刑种类： 1、种类：根据刑种和刑度是否确定分为绝对确定法 定刑、相对确定法定刑、绝对不确定法定刑，浮动法定 刑。 2、法定刑优劣。 绝对确定法定刑不给法官自由裁量权，不能作到罪 责刑相适应。 绝对不确定法定刑给法官极大的自由裁量权，难以 避免法官枉法或因对法的理解不同，而使同罪不同罚。 相对确定法定刑可以避免以上两者的缺陷，故当代 世界各国和我国绝大多数犯罪均是相对确定法定刑。
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推荐参考书目：
• 1 张明楷著《刑法分则的解释原理》 2011年中国人民大学出版社出版 • 2赵秉志著：《罪刑各论问题》北京大学 出版社2010年版。 • 3王作富主编：《刑法分则实务研究》中 国方正出版社2010年版 • 4 陈兴良主编的《刑法各论的一般理 论》，中国人大出版社2007年版 • 5赵秉志主编：《中国疑难刑事名案法理 研究》北京大学出版社2011年版
–内涵：
• 刑法分则对犯罪的分类及排列次序。
–我国刑法分则体系的基本特点 ：
• 原则上依据犯罪的同类法益进行分类 • 总体上依据犯罪的危害程度对类罪进行排列 • 大体上依据犯罪危害程度与犯罪间的内在联系对具体犯罪进行 安排 • 基本上依据犯罪侵犯的主要法益对犯罪进行归类
• 第二节 刑法分则条文结构
• ③概括罪名：包含的犯罪构成的具体内容复杂， 反映出多种具体行为类型，但只能概括使用，不 能分解拆开使用的罪名。 • 第196条 有下列情形之一，进行信用卡诈骗活 动。。。。 • （一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身 份证明骗领的信用卡的； • （二）使用作废的信用卡的； • （三）冒用他人信用卡的； • （四）恶意透支的。 • 前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目 的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发 卡银行催收后仍不归还的行为。 • 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条 的规定定罪处罚。
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3、引证罪状：指引用《刑法》分则其他犯罪 罪状来描述某一犯罪的特征的罪状。
4、空白罪状：只规定某一犯罪以违反某法律、 法规或规章制度为构成要件，不具体描述本罪的 具体特征的罪状。我国刑法分则无纯粹的空白罪 状，一般是空白罪状加叙明罪状规定。 三、罪名 1、规定罪名的途径：一是立法机关在刑法分 则或单行刑法中规定，二是由司法机关以司法解 释的形式规定，三是刑法理论界进行概括来规定。 前两种才有法律效力，我国刑法典中只规定了贪 污罪、受贿罪两个罪名，其余罪名是由最高法院、 最高检察院以司法解释的形式来规定的。
为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、 情报罪
• 第二百六十七条 抢夺公私财物，数额较大的，处 三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单 处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三 年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别 巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有 期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 • 携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条 的规定定罪处罚。
• 例外情况适用“重法优先轻法”的原则 • 第一，刑法明确规定的情形；（如第140条 与第141——148条的竞合） • 第二，法律虽然没有明文规定按照普通法 条规定定罪量刑，但对此也没有做出禁止 性规定，而按照特殊法定罪难以做到罪行 相适应时或者难以选择何者为特殊法条时， 即可以按照重法优于轻法原则处理。（如 招摇撞骗罪与诈骗罪）
• 第232条 故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上 有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑.
• 1、简单罪状：只描述犯罪最基本特征，不对具 体构成要件内容作进一步说明的罪状。此种罪状 给法官认定犯罪很大的自由裁量权，除非是不易 引起歧义的表述，一般不应采此种罪状。
• 2、叙明罪状：是对犯罪构成要件作较为详细说 明的罪状。我国刑法绝大多数采此罪状。因总则 对主体条件、主观故意、过失的含义有规定，故 叙明的内容一般是客观要件内容，如行为手段方 式、时间、地点、对象、结果、数额等。
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2、罪名的种类： （1）根据罪名概括范围的不同分为类罪名与具体罪 名。类罪名指刑法每章（类罪名）、每节（亚类罪名） 的罪名。司法机关定罪时只能定具体罪名不能定类罪名。 • （2）具体罪名的分类。 • ①单一罪名：即一具体犯罪只能有一个罪名。有的 一罪有数个罪状（可在同一款也可在不同款，甚至在不 同的条文）但只有一个罪名也为单一罪名。如198条保 险诈骗罪、310、362条的包庇罪。 • ②选择罪名：指刑法分则同一款中的犯罪根据其行 为方式或行为对象的不同，可以有不同的罪名。选择罪 名如为几种行为或几种对象均有，也只构成一罪而非数 罪。 •
一、刑法分则的条文结构概述 罪状+法定刑 均为。。。的，处。。。 二、罪状
• 内涵
–刑法分则罪刑规范对犯罪具体状况的描述， 指明适用该罪刑规范的条件，行为只有符 合某罪刑规范的罪状，才能适用该规范。
• （一）罪状的标识 • 《刑法》第385条 • 国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财 物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益 的，是受贿罪；国家工作人员在经济往来中，违 反国家规定，收受各种名义的回扣，手续费，归 个人所有的，以受贿论处。 • 第二百九十一条之一【投放虚假危险物质罪；编 造、故意传播虚假恐怖信息罪】投放虚假的爆炸 性、毒害性、放射性、传染病病原体等物质，或 者编造爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信 息，或者明知是编造的恐怖信息而故意传播，严 重扰乱社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役 或者管制；造成严重后果的，处五年以上有期徒 刑。
• 第一章 刑法分论概说
刑法总则
刑法分则
刑法分则体系
刑法分则的条文结构
概述 刑法分则的法条竞合 刑法分则的注意规定与 法律拟制
• 第一节 罪刑各论的研究对象与体系 • 一、罪刑各论的研究对象 • 研究对象是广义刑法所规定各种具体犯罪及 其法律后果的法律规范。主要分为刑法典分则、 单行刑法与附属刑法。 • 二、罪刑各论的体系