2020年司法考试刑法考点试题:想象竞合犯

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2020年司法考试刑法考点试题:想象竞合犯

想象竞合犯,又称想象的数罪、观点的竞合、一行为数法,是指

一个行为触犯了数个罪名的情况。

(1)行为人只实施了一个行为,即基于自然的观察,在社会的一般

观点上被认为是一个行为,而不是从构成要件的评价上看是一个行为。

(2)一个行为必须触犯数罪名,即因为该行为具有多重属性或者造

成多重结果,在构成要件的评价上符合数罪的构成要件。

对于想象竞合犯,因为行为人只有一个行为,所以从一重罪处断。

例如,窃取属于国家秘密的国有档案,成立窃取国有档案罪与非

法国家秘密罪的想象竞合犯,择一重罪处罚。

再如,用人单位以剥夺人身自由的方法强迫职工劳动,情节严重的,成立强迫职工劳动罪与非法拘禁罪的想象竞合犯,择一重罪处罚。

又如,行为人从窗外扔西瓜,砸死一人、重伤一人,成立过失致

人死亡罪与过失致人重伤罪的想象竞合犯,择一重罪处罚。

例如(2002年试卷二第31题)甲欲开枪杀乙,射击的结果却是导

致乙重伤,同时导致乙身边的丙死亡。关于本案,下列哪些说法是错

误的?

A.认定甲的行为成立一个故意杀人罪即可

B.认定甲的行为成立一个故意杀人未遂和一个过失致人死亡罪

C.认定甲的行为成立一个故意杀人罪和一个过失致人重伤罪

D.认定甲的行为成立一个故意杀人罪和一个故意杀人未遂,实行

并罚

本案属于具体的事实理解错误中的打击错误,同时存有想象竞合

的情形。按照法定符合说,甲成立对乙的故意杀人罪未遂与对丙的故

意杀人罪既遂的想象竞合犯,择一重罪处罚,即按照一个故意杀人罪

既遂处罚即可。按照具体符合说,成立对乙的故意杀人未遂与对丙的

过失致人死亡的想象竞合犯,择一重罪处罚。司法考试命题坚持法定

符合说的观点,只认定一个故意杀人罪即可。所以A选项准确,BCD三选项错误。

注意刑法分则的一个特殊规定,即第204条第二款:"纳税人缴纳

税款后,采取前款规定的欺骗方法(骗取出口退税款),骗取所缴纳

的税款的,依照本法第二百零一条的规定(逃税罪)定罪处罚;骗取

税款超过所缴纳的税款部分,依照前款的规定(骗取出口退税款罪)

处罚。"

例如2008年试卷二第59题C选项:丙公司缴纳200万元税款后,以假报出口的手段,一次性骗取国家出口退税款400万元,丙公司的

行为分别构成逃税罪与骗取出口退税罪,实行数罪并罚。该选项说法

准确,按照刑法204条的规定,丙公司将已经缴纳的税款骗回来的行

为成立逃税罪,超出已缴纳税款的部分成立骗取出口退税款罪,数罪

并罚。

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