第4章犯罪概念与犯罪构成

随后大陆法系国家刑法典纷纷采纳此种模式。
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1871年《德国刑法典》第1条
“（一）重罪，指处死刑、重惩役、或超过五年城堡监禁的行
为。（二）轻罪，指处五年以下城堡监禁、轻惩役、超过一百 五十马克罚金（法律如未规定罚金的一定数额时，或任何数额 罚金的行为）。（三）违警罪，指“处拘留或一百五十马克以 下罚金的行为。” 1903年《俄国刑法典》第1条 犯罪是“在现行法上，以刑罚威吓所禁止的行为”
1937年《瑞士刑法典》第9条
犯罪是法律所禁止的、并以刑罚来制裁人行为”；等等。
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资产阶级法学家们之所以提出犯罪概念形式定 义是受大陆法系罪刑法定思想制约—严格限定 只能以法定的要件形式去判断行为，“无法无 罪、无法无刑”。
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资产阶级形式化的犯罪概念的立法原因： （1）历史原因。法国大革命前夕，罪刑擅断主义盛行，
侧翻于稻田，将正在插秧的甲、乙两人撞死。谭某构成犯罪否？
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三、确立刑法中犯罪概念的意义
（一）犯罪概念是划分罪与非罪的总标准。 一个行为究竟是犯罪或者不是犯罪，是犯罪还是其他违法行为、不道
德行为、错误，从总体上说，就是看这个行为是否具有一定的社会危害性，并 且是否达到触犯刑律、应受刑罚处罚的程度。
都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为 是犯罪。”
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张某（男，1998年12月6日出生）与李某（女，1999年10月5日 出生）系同学，二人从2011年7月开始谈恋爱。2013年7至8月 间，张某与李某在李某家先后3次发生性关系。对张某的行为， 处理正确的是（） A构成强奸幼女罪 B构成强奸罪 C情节显著轻微，危害不大，不认为犯罪 D张某的行为构成犯罪，但情节显著轻微，危害不大，免予刑 事处罚
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理论探讨
犯罪概念的形式化，是随着资产阶级近代刑事立法
活动而提出的，主张刑法典中的犯罪概念仅限于从形 式方面界定犯罪。
1810年《法国刑法典》第1条规定：“法律以违警刑
所处罚之犯罪，称违警罪。法律以惩治刑处罚之犯罪， 称轻罪。法律以身体刑或名誉刑处罚之犯罪，称重 罪。” 这是最早出现在刑法典中的形式化的犯罪概念。
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甲某系海南某中学的在校学生，学习成绩优秀。一天其与同 学到学校附件饭馆吃饭，不慎将随身携带的皮包落在饭馆中。
饭馆中服务员发现后，将包交给该饭馆老板娘。甲某发现皮
包不见后，与同学返回饭馆寻找。饭馆服务员否认有见过其 皮包，在甲某多次询问并表示皮包中有准考证等重要物品的 情况下，饭馆老板娘才把包交还给甲某。甲某因此很生气， 遂与服务员发生口角，在服务员的语言刺激下，打了该服务 员一耳光。经过鉴定，服务员耳膜穿孔，构成轻伤。
第一性的，行为不是因为违法才具有危害性，而是
因为具有危害性才违法。
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形事违法性的认定的问题： 当主客观不符合时，是以行为本身的违法性来认定还是结果的违 法性来认定？ 行为无价值论（德国威尔采尔）和结果无价值论的对立。 行为无价值论认为，行为本身恶是违法性的根据；
结果无价值论则认为，结果恶才是违法性的根据。
社会危害性的分类
1、现实性危害与可能性危害。 2、物质性危害与非物质性危害。
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2、刑事违法性
刑事违法性是犯罪的基本法律特征。体现罪刑法定 原则。
只有当行为不仅具有社会危害性质，而且违反了刑
法时，才能被认定为犯罪。 某种行为虽然具有严重的社会危害性，如果该行为 没有触犯刑法，就不能把它作为犯罪处理。 刑事违法性是由社会危害性决定的，社会危害性是
则的基本要求。 形式与实质相统一选择的是实质合理性，而罪刑法 定原则要求的则是形式合理性，因此，两者必然存 在着矛盾。
在法治社会，罪刑法定主义处于主导地位，因而法
律成为区分罪与非罪的唯一标准，只有法律才能设
置犯罪，只有根据法律才能认定犯罪。
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第三，形式与实质相统一难以处理好法 的一般公正与个别公正的关系。
刑事违法性易于体现一般公正
社会危害性更易于追求个别公正
以是否具有刑事违法性为根据，尽管可能使个别具有较为严
重的社会危害性的行为无法受到法律制裁，但这是为维护法 律的尊严、实现一般公正所付出的必要的代价。
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（二）我国刑法中的犯罪定义
指从某种行为为什么被规定为 犯罪的角度对犯罪所下的定义。 1997年刑法第13条
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在我国刑法确定罪刑法定原则的情形下，形 式特征与实质特征相统一的犯罪概念曾受到 多方诘难。 首先，两者的相统一使得刑法第13条和第3条不协调。
刑法第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律 定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处 罚。” 刑法第13条规定的犯罪定义中使用了“危害社会”和“危害 不大”的字样，强调了社会危害程度大小对罪与非罪的决定 意义。
第四章犯罪概念与犯罪构成
第一节犯罪的概念 第二节 犯罪构成
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什么是犯罪，下面的说法你同意吗？
丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，
将其作为养子，使之过上了丰衣 足食的生活。丙的行为没有造成 危害后果。丙的行为不是犯罪。
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安乐死是否构成犯罪？
王某的母亲患有癌症，经过近两年治疗，花费了巨 额医疗费，也未见好转。主治医师蒲某告知王某， 其母亲的病情已无法控制，无救治可能，生命只可 能维持半年左右。刘某因癌症的折磨，多次要求其 子王某终止治疗或让医生注射能立即致其死亡的药 物。王某经过反复考虑，便找到主治医师蒲某，请
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卜某重婚案
1993年5月3日，夏某（女）与卜某（男）办理了结婚登记手续。婚后双
方性格难以协调，感情逐渐恶化，2000年6月19日，二人到镇法律服务
所协议离婚，签订了离婚调解协议。当日镇民政办的有关人员不在，卜 某交了20元离婚证工本费后，二人离开，未领离婚证。此后，双方不再
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该规定中就同时存在“社会危害性”标准和“刑 事违法性”标准。一个定义中同时使用互相冲突、 排斥的两个标准来界定犯罪，势必影响罪刑法定 原则在犯罪定义中完全彻底体现，使犯罪这个基
本定义乃至整个刑法典的科学性大打折扣。
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其次，形式与实质相统一的选择不符合罪刑法定原
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例：刑事诉讼的证人，故意作与其记忆相反 的陈述，但是其陈述的内容，偶然地与客观 事实相符合，是否构成犯罪？
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3、应受刑罚惩罚性。 应受惩罚性是将社会危害性与刑事违法性联系起来 的中间环节，是对行为的社会危害性的评价。 注意：《刑法》13条的但书部分规定：同时具备 “情节显著轻微”和“危害不大”两个条件的，不 认为是犯罪（排除了社会危害性和刑事违法性）
朴甲的行为是否构成犯罪?
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王某某强奸案 2001年初，50岁的王某某在市场卖菜，偶遇在外流浪患 有精神分裂症的40多岁的丁某。王某某见其以垃圾充饥， 衣着破烂，便生出恻隐之心，将其带回家中，为其提供
食宿，照料有加。王某某还到村治保那里说：“我就把
她当老伴吧！”于是，二人就开始了持续一年的同居生 活，期间，王承认多次与丁发生性关系。经鉴定，被害 人丁某患有精神分裂症，在受到侵害时，没有性自我防 卫能力。据此，检察机关以强奸罪对王某某提起公诉。 王某某的行为是否应当按照强奸罪定罪处罚？
一起生活，双方亲戚互不来往。2001年3月，派出所在办理户口登记时，
工作人员认为卜某与夏某已经离婚，未将夏某的姓名登记在卜某为户主
的户口簿上。2000年底，卜某与张某相识，两人共同开了“老六餐馆”， 卜某告诉张某其已离异，并向张某出示了离婚协议，两人以夫妻名义共 同生活，并于2001年11月共同购置了商品房。张某的名字被以孙儿媳的
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谭某致人死亡案
谭某，长期生病，向一算命先生求教。算命先生告知谭某做一个 和其身高相仿的稻草人，将谭某的旧衣服给稻草人穿上，再将谭 某自己的生辰八字写在纸上，放入稻草人穿的衣服里，然后将穿
衣服的稻草人放在公路上，来往的汽车从稻草人身上轧过去，谭
某的霉运即可消除。谭某如法炮制。司机李某正常行驶中，突然 发现前方一“人”躺在路上，遂紧急刹车，但由于雨天路滑，车
抢救落水的人会给自己带来灾难，拒绝参加营
救。最终有四人因抢救不及时而溺水身亡。群 众强烈要求严惩黄某。
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（一）犯罪的定义
1、形式定义
从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不涉及犯罪的本质特征。
2、实质定义
从犯罪的本质特征定义，而不涉及犯罪的法律特征。
3、实质与形式相统一的定义
从犯罪的实质和法律两方面的特征给犯罪下定义。
法官自由裁量权极大，刑罚极其残酷，整个司法体制
极其黑暗腐朽。因此，新兴资产阶级提出“罪刑法定 主义”、“严格规则主义”、“刑罚人道主义”等原 则。 （2）思想原因。启蒙思想家一致认为只有行为才能构 成犯罪，犯罪是违反法律的行为。霍布斯指出：“罪 行是一种恶行，在于以言行犯法律之所禁，或不为法
律之所令。”
名义刻在卜某祖父的墓碑上。
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朴甲盗窃案
朴甲（19岁）家中人多房少，借宿其叔朴乙家。1993年9月28日,朴甲在
叔朴乙家闲着无事,想找本杂志翻阅,就随手拉朴乙忘了上锁的书桌抽屉, 发现内有一叠崭新的人民币,顿起贪心,偷偷从中抽走50元。朴乙大意, 没有发现。朴甲得逞后,胆子越来越大,又分别于同年10月、1994年3月 两次窃取其人民币600余元。当朴甲又于1994年6月10日趁朴乙家无人之 机,打开抽屉欲寻找现金时,不料被躲在家里逃学的朴乙之子朴丙发现, 遂案发,朴甲家属代其偿还了朴乙的损失。朴乙曾到公安机关要求不要 处理朴甲。