对建设工程施工合同分析的探讨

对建设工程施工合同分析的探讨

中图分类号：[f235.3]

摘要：建设工程合同管理，是市场经济和工程建设管理中一项十分重要的内容。工程项目的建筑过程中，除了政府管理机关是依据法律、法规对工程建设主体行使行政监督管理外，其他各方面社会关系都是通过“合同”这一契约关系来完成的。工程建设活动的质量、投资和进度都是在合同管理的调整、保护和制约下进行的。合同分析是将合同目标和合同条款规定落实到合同施工的具体问题和具体事件上，用以指导具体工作，使合同能顺利地履行，最终实现合同目标。

关键词：含义、必要性、作用、分析的内容、前景

一、施工合同分析的含义

从合同执行的角度去分析、补充和解释合同的具体内容和要求，将合同目标和合同规定落实到合同实施的具体问题和具体时间上，用以指导具体工作，使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同要求实施，为合同执行和控制确定依据。

合同分析往往由企业的合同管理部门或项目中的合同管理人员负责。

二、合同分析的必要性

工程建设的复杂性决定合同管理的艰巨性。

目前我国建设市场发育尚不完善，建设交易行为尚不规范，使得建设施工合同管理中存在诸多问题。工程建设的参与各方缺乏市场

经济所必须的法制概念和诚信意识，不正当竞争行为时有发生，承发包双方合同自律行为较差，加之市场机制难以发挥应有的功能，从而加剧了建筑市场经济秩序的混乱。随着我国加入wto后建筑市场全面开放，国外承包商进入我国建筑市场，如果业主不以平等市场主体进行交易，仍然盲目压价、压工期和要求垫支工程款，就会被国外承包商援引“非歧视原则”而引起贸易纠纷。

三、合同分析的作用

合同分析的作用体现在以下几个方面：

1、分析合同中的漏洞，解释有争议的内容。

在合同起草和谈判过程中，双方都会力争完善，但仍然难免会有所疏漏，通过合同分析，找出漏洞，可以作为履行合同的依据。在合同执行过程中，合同双方有时也会发生争议，往往是由于对合同条款的理解不一致所造成的，通过分析，就和合同条文达成一致理解，从而解决争议。在遇到索赔事件后，合同分析也可以为索赔提供理由和依据。

2、分析合同风险，制定风险对策。

不同的工程合同，其风险的来源和风险量的大小都不同，要根据合同进行分析，并采取相应的对策。

3、合同任务分解、落实。

在实际工程中，合同任务需要分解落实到具体的工程小组或部门、人员，要将合同中的任务进行分解，将合同中与各部门任务相对应的具体要求明确，然后落实到具体的工程小组或部门、人员身

上，以便于实施与检查。

四、建设工程合同分析的内容

在施工人员接到所有合同资料后对合同进行的一次总体的、全面的和详细的分析，以达到熟悉合同文件、利用有利条款、避开不利条款、重视风险条款，用其指导施工的目的。

合同分析，在不同的时期，为了不同的目的，有不同的内容，通常有以下几个方面。

1、合同的法律基础

即合同签订和实施的法律背景。通过分析，承包人了解适用于合同的法律的基本情况（范围、特点），用以指导整个合同实施和索赔工作。对合同中明示的法律应重点分析。

2、承包人的主要任务

①明确承包人的总任务，即合同标的。

承包人在设计、采购、制作、实验、运输、土建施工、安装、验收、试生产、缺陷责任期维修等方面的主要责任，施工现场的管理，给业主的管理人员提供生活和工作条件等责任。

②工作范围。

明确合同中的工程量清单、图纸、工程说明、技术规范所定义。工程范围的界限应很清楚，否则会影响工程变更和索赔，特别对固定总价合同。

在合同实施中，如果工程师指令的工程变更属于合同规定的工程范围，则承包人必须无条件执行；如果工程变更超过承包人应承担

的风险范围，则可向业主提出工程变更的补偿要求。

③明确工程变更补偿范围。

在合同实施过程中，变更程序非常重要，通常要作工程变更工作流程图，并交付相关的职能人员。

工程变更补偿范围，通常以合同金额一点的百分比表示。通常这个百分比越大，承包人的风险越大。

④明确工程变更的索赔有效期。

由合同具体规定，一般为28天，也有14天的。一般这个时间越短，对承包人管理水平的要求越高，对承包人越不利。

3、发包人的责任

这里主要分析发包人的合作责任。通常有如下几方面。

①发包人雇用工程师并委托其在授权范围内履行发包人的部分

合同责任。

②发包人和工程师有责任对平行的各承包人和供应商之间的责

任界限做出划分，对这方面的争执做出裁决，对他们的工作进行协调，并承担管理和协调失误造成的损失。

③及时做出承包人履行合同所必需的决策，如下达指令，履行各种批准手续、做出认可、答复请示，完成各种检查和验收手续等。

④提供施工条件，如及时提供设计资料、图纸、施工场地、道路等。

⑤按合同规定及时支付工程款，及时接收已完工程等。

4、合同价格

对合同的价格，应重点分析以下几个方面：

①合同所采用的计价方法及合同价格所包括的范围。

②工程计量程序，工程款结算（包括进度付款、竣工结算、最终结算）方法和程序。

③合同价格的调整，即费用索赔的条件、价格调整方法，计价依据，索赔有效期规定。

④拖欠工程款的合同责任。

5、施工工期

在实际工程中，工期拖延极为常见和频繁，而且对合同实施和索赔的影响很大，要特别重视。

6、违约责任

如果合同一方未遵守合同规定，造成双方损失，应受到相应的合同处罚。通常分析如下：

①承包人不能按合同规定工期完成工程完成工程的违约金或承担业主损失的条款。

②由于管理上的疏忽造成对方人员和财产损失的赔偿条款。

③由于预谋或故意行为造成对方损失的处罚和赔偿条款等。

④由于承包人不能履行或不能正确地履行合同责任，或出现严重违约时的处理规定。

⑤由于业主不履行或不能正确履行合同责任，或出现严重违约时的处理规定，特别是对业主不及时支付工程款的处理规定。

7、验收，移交及保修