(完整)民事诉讼法与仲裁法

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3、冒名顶替进行民事活动：以行为人为当事人。 法人或其他组织应登记而未登记，行为人以该法人或其他组织名义进行民事活动的，行为人为当事人。 构成表见代理的被代理人为当事人，但不构成表见代理的，行为人为当事人。 法人或其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的，行为人为当事人。 4、行为人对他人的行为负责： 法人非依法设立分支机构（无依据设立） ，或虽依法设立，但没有领取营业执照（有依据设立，但没领照）时，都以法人为当事人。 企业法人的解散的： 依法清算并注销之前，以该企业法人为当事人；依法清算过程中，破产企业清算组对破产企业财产享有管理权，可以该企业的名义起诉或应诉。 未依法清算即被注销的，以股东、发起人、出资人为当事人。 5、名誉权和精神损害赔偿案件：侵害死亡遗体、遗骨、姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的，死者的近亲属为当事人。 6、因新闻报告或其他作品发生名誉权纠纷的：可诉只作者（非职务） 、新闻出版单位或共同告，但作者履行职务行为，只能告单位。 7、因担保法律关系引起的诉讼：商业银行、保险公司的分支机机构提供保证的（担保函） ：分机机构为被告。其他企业分支机构提供保证的，可以立企业和分支机构 为共同被告，也可告一个。 8、因保证合同纠纷提起诉讼的： （连带保证和以前一样规定） ，一般保证中，债权人仅起诉保证人的，法院应当通知被保证人（债务人）作为共同被告。 9、解散公司之诉：原告为起诉的股东，被告为公司，其他股东为第三人。 10、侵权责任法规定的案件：机动车实际使用人作为被告，但机动车所有人对损害的发生有过错的，使用人与所有人是共同被告。 11、校园事故责任： 12、村民委员会或村民小组与他人发生民事纠纷的：村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人。
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必要共同诉讼类型
1、挂靠关系：挂靠方与被挂靠方为必要共同诉讼人 2、借用关系：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行帐户的，出借人与借用人为必要共同诉 讼人。 3、无限民事行为能力人造成他人损害的：无限民和其监护人为共同被告。 4、原告起诉被代理人和代理人，要求承担连带责任的，被代理人和代理人为共同被告。 5、继承遗产案件（内部关系） ：部分继承人起诉的，法院应当通知其他继承人作为共同原告参加，被通知的继 承人不愿意参加又未明确表示放弃实体权利的，法院仍应将其列为共同原告。但已明确表示放弃实体权利的，
回避方式
审判人员自行回避、当事人申请回避。适用口头或书面形式 审判人员有回避情形又没自行回避的，由院长或审委会决定其回避 一个案件只能参与一次。例外：二审发回重审案件，在一审裁判后又进入二审程序的，原二审合议庭成员不受限制。
申请回避的期间 申请回避的效果 回避的决定权
通常在开始审理时提出申请，审理后才知道的，在法庭辩论终结前提出 一般应当暂停参与本案，需采取紧急措施的除外。 院长担任审判长的回避：审判委员会决定。 审判员（陪审员）的回避：院长决定，注意：审判员担任审判长回避由：院长决定 其他人员：书记员、翻译、鉴定、勘验人：审判长决定。审委决定院长，院长决定审判员，审判长决定其他人。
回避决定的复议 决定回避法律后果 二审终审 例外
可以复议一次，复议期间不停止参与本案工作。审判人员不得申请复议。 诉讼程序继续进行，不是重头再来 最高院作为一审法院审理的案件，特别程序中的督促程序、公示催告程序、破产还债程序案件 民诉法规定的不得上诉的裁定、调解书、小额诉讼程序案件、宣告婚姻无效（近亲、重婚）案件的判决。 不得上诉的裁定：财产保全和先予执行裁定、准许或不准许撤诉裁定、中止或终结诉讼裁定、笔误裁定 可以上诉的裁定：不予受理裁定、驳回起诉裁定、管辖权异议裁定、驳回破产申请的裁定
13、无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。
第三人 第三人概念 是指对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权（有独三） 。或者虽然没有独立的请求权，但与案件的处理有法律上的利害关系，而参加到正在 进行的诉讼中去的人（无独三） 。第三人不得提出管辖权异议。第一审程序中未参加的诉讼的第三人，第二审中申请参加的，法院可以准许。 有独三 参加时间：法庭辩论终结前提出。 参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的（或物）有独立请求权。 参加诉讼的方式：提起诉讼，相当于原告。 提起诉讼 无独三 性质：两个诉，本诉、第三人之诉 无独三的判断：两个法律关系（原告与被告，被告与无独三，地位相当于被告） 参加诉讼方式：第三人申请参加或者由法院通知第三人参加，判决其承担责任可上诉。注意：法律上无利害关系的，不能追加为参加诉讼。 在代位权诉讼中：可以追加债务人为无独三 申请或通知 在撤销权诉讼中：可以追加该受益人或者受让人为无独三。 第三人撤销之诉： （请求撤销诉讼原裁判，确认其权利） 、不服可以上诉。 （当事人：原告第三人，被告，原审原、被告） ，属于变更之诉。 针对生效判决、裁定、调解书。权利人起诉原案生效法律文书的原、被告（前案没有承担权利义务的无独三不能成为被告） ， 原因：不能归责于本人的事由未参加原案诉讼。损害其民事权益。提起第三人撤销之诉时间：应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起 6 个月内提出。 管辖：向作出生效的原审理法院提出，一审生效向一审提，上诉二审，二审生效向二审提。 不得提第三人撤销之诉：特、督、催、破产等非诉、无效婚姻（本案当事人亦不得上诉） 、撤销或解除婚姻关系案件中涉及身份关系的内容。 法院审查：符合起诉条件，收到起诉状和证据材料 30 日内立案，不符合，30 日裁定不予受理。书面审查，必要时询问双方当事人。 审理程序：第三人撤销之诉，应当合议庭审理。 原判决是否中止执行：受理第三人撤销之诉的原告，提供担保，请求中止执行的，法院可以准许。 裁判：请求撤销裁、判、调解书理由成立，也确认了其权利主张成立，改变裁、判、调解书内容错误部分。 请求撤销裁、判、调解书理由成立，但确认了其权利主张不成立，撤销裁、判、调解书内容错误部分。 请求不成立的：判决驳回诉讼请求。 （注意：不是驳回起诉） 程序的选择：第三人作为必要共同诉讼人，可以审请再审，也可以提起第三人撤销之诉，只能选其一。 当事人 变更 原当事人死亡 1、裁定中止，等继承人明确是否参与诉讼，2、法院及时通知继承人作为当事人承担诉讼，3、被继承人（原死亡当事人）已经进行 的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。 例 诉讼中，争议的民事权利义 务转移 恒定为原 则 变更为例 外 例外：第一种情形：受让人（乙）申请，以无独三请求权的第三人身份参加诉讼（以无独三身份） ，人民法院可予准许。 第二种情形：受让人申请替代当事人承担诉讼的，法院可以根据案件的具体情况决定是否准许；不予准许的，可以追加 其为无独立请求权的第三人。 （我靠，还有这样的规定） 法律后果：1、如果法院准许的，裁定变更当事人（乙） ，2、变更当事人后，诉讼程序以（乙）为当事人，继续进行， 原当事人（甲）应当退出诉讼，原当事人（甲）已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。 共同诉讼 普通共同诉讼 1、当事人一方或双方为 2 人以上，2、诉讼标的为同一种类，诉讼标的为 2 个以上，3、法院认为可以合并，4、原告同意合并审理。 5、法院不可以主动追加普通共同诉讼。 必要共同诉讼 概念 必须共同进行诉讼 的当事人没有参加 诉讼的 1、 当事人一方或双方为 2 人以上，2、当事人之间的诉讼标的是共同的、诉讼标的只有一个。 （甲诉丙，在诉讼过程中甲债权转让给乙，债权收购） 原则上：1、不影响诉讼中当事人的诉讼主体资格和诉讼地位（恒定） ，2、本案作出的裁判对受让人（乙）有拘束力。
1、法院应当通知其参加；追加后，应当通知其他当事人 2、当事人也可以向法院申请追加，法院应当审查，申请理由成立，书面通知被追加当事人，不成立，裁定驳回。 3、必须共同原告：应当追加原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加。既不愿意参加，又不放弃实体权 利的，仍应追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响法院审判。
3、其他组织：个人独资企业（不具有法人资格） 、个体工商户（以营业执照上的业主为当事人） 、 合伙企业：领营业执照，合伙企业为当事人，未领营业执照个人合伙，全体合伙人为共同诉讼人，登记有两个：预告登记、登记领证（必须是登记领证才视为领取营 业执照） 、分公司（必须满足两个条件依法设立、领取营业执照） 、商业银行的分支机构（分行、支行。设立+领照） 。 4、失踪人的财产代管人、股东代表诉讼中的股东、遗产管理人与遗嘱执行人、作为公益诉讼原告的法定机关和组织（污染环境、众多消费者权益 2 类） 。 环境公益社会组织诉讼原告： （不能是机关） ，市级以上，专门从事环境保护公益活动连续满 5 年。消费者公益诉讼原告：省级消协。 环境公益诉讼不需要以实际损害为前提条件（提前预防作用） 注意：被依法解散的企业提起诉讼时，清算前，以企业名义，清算后被注销的，以股东、发起人名义起诉。股东起诉解散公司的，公司为被告，其他股东为第三人。 一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系（标的）的主体，作为判断当事人适格与否的标准。例外：对诉讼标的有确认利益，也可为作适格当事人的标 准。针对当能人能力（当事人诉讼能力）由法律明确加以规定，针对当事人适格，需根据案件情况判决是否是适格当事人。 理论 1、民事诉讼能力：是一种比较抽象而概括的作为当事人的法律资格。 2、当事人适格：又称适格当事人、正当当事人，是指具体案件中（本案）的当事人资格，与具体诉讼实体权利义务关系存在利害关系的人。 原告与 被告 1、未依法登记领取营业执照的个人合伙：全体合伙人为共同诉讼人（原告或被告） ，但有核准登记字号的（如某电脑行） ，应在法律文书中注明登记字号，全体合伙 人超过 10 人（含 10 人）以上，可以推选代表人，被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。 2、个体工商户：以营业执照上登记的经营者为当事人；营业执照上有登记的字号的，以登记的字号为当事人，但应当同时注明该字号经营者的基本情况。 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。
回避
回避对象 回避事由
审判员、陪审员、书记员、翻译、鉴定、勘验人、执行员 法定原因：1、是本案当事人、诉讼代理人近亲属， 2、与本案有利害关系：本人或近亲属与本案有利害关系，本人或近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的，担 任过本案的证人、审判员等，接收本案当事人、诉讼代理人请客送礼，或违反规定会见推荐代理人（不仅回避、还需追法 律责任） 、借本案当事人及代理人借用款物等