第一章合同法概述

契约的相对性——涉他性合同
n 2、合同法正在变化而非死亡，需要完 善而非消亡。
n 3、在大陆法系国家,契约总是与债联系
在一起的;而英美法系则具有独立的合
同法。
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第一章合同法概述
第二节 合同（契约）的定义
n 一、大陆法系：
n 1、《法国民法典》第1101条：契约是一种 协议（合意），依此协议，一人或数人对 另一人或另数人负担给付、作为或不作为 之债务。
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2020/11/27
第一章合同法概述
教学目标
n 1、对大陆法系合同法理论有较深 入的理解，兼顾英美契约法理论。
n 2、强化合同法领域的司法实践训 练。
n 3、通过对实务问题的处理提升合 同法理论素养。
n 4、论文写作训练。
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教学方法
n 一、教材内容以自学为主。 n 二、课堂教学包括两大任务： n 1、深化合同法理论，构建合同法
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契约自由概述
n 近代私法的三大原则——所有权绝对、过错 责任和契约自由。
n 契约自由的内容： n 是否缔约的自由、与谁缔约的自由、内容
自由、变更或废弃的自由、方式自由
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第一章合同法概述
n 美国最高法院在奥尔盖耶诉路易斯安那州 案中，首次宣布：
n 契约自由是一种基本的宪法权利。
n (台)王泽鉴《法律思维与民法实例》
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第一章合同法概述
n 2、尽可能以社会作用为中心来考察各种民 法制度，即不满足于只从理论构成方面观 察法律的规定，而要深入研究这些规定及 包括这些规定的法律制度在社会生活中是 如何发挥作用的，并以其作用为中心，进 一步探讨该规定的理论构成。
n (日) 我妻荣《债权在近代法中的优越地位》
宴，甲是否可以要求乙承担违约责任？
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n 例二：甲是一位小孩的母亲，与邻居乙约 定由乙无偿地暂时照看其小孩。
n 问：甲与乙之间是否成立合同？
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n 例三：ABCDE五人组成一个摸彩小组。他们 约定：每人每周付给E10元钱，然后由E用50 元钱购买彩票，并填写事先商定好的数字。 有一次，E没有如约填写彩票，而是填写了 自己确定的数字，结果没有中奖，但是，五 人事先商定的数字却中了一个一万元的奖。 于是ABCD要求E赔偿损失。
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契约概念的边缘界定
n 练 习： 下列哪种情形中，在当事人之间产生合同法律 关系？
n A.甲拾得乙遗失的一块手表 n B.甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘 n C.甲因为放暑假,将一台电脑放到乙家
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课堂讨论——契约边缘界定的 几个典型例子
n 例一：甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。 n 问：二人之间是否成立合同？如果乙没有依约赴
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契约自由与契约正义
n １、近代契约法 n 契约自由 = 契约正义
n ２、现代契约法 n 公权力对契约自由的干预 = 契约正义
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n 对契约自由的必要的限制，并不是契约自 由原则的衰落，而是对契约自由原则真实 意义的恢复和匡正。
n 契约自由依然是契约法的基本原则。
n 董安生：《民事法律行为》，中国人民大 学出版社2002年12月第一版。
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n 二、英美来自百度文库系关于合同的定义：
n 《美国合同法重述》：所谓契约，是这样一 个或者一系列许诺，法律对于契约的不履行 给予救济或者在一定意义上承认契约的履行 为义务。
n 美国法院：合同是两个或两个以上有缔结合 同能力的人以有效的对价自愿达成的交易或 协议去执行或者不执行某个合法的行为。
n 例如：广告使用他人的姓名或肖像的契约。
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n （二）契约联立：
n 指数个契约（典型或非典型）具有互相结合的关 系。其结合的主要情状有：
n 1、单纯外观的结合：（订立一个书面契约）， 相互间不具依存关系。——应分别适用各种契约 的规定。
n 2、具有一定依存关系的结合：即依当事人意思， 一个契约的效力依存于另一个契约的效力。
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n 担保人应负连带责任。
n 被担保人C在合同期内将公款23万元取出后去向 不明，经该市反贪局立案侦查，C系重大犯罪嫌 疑人，并携款潜逃。
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契约自由原则衰落的原因
n 1、主体抽象平等的非现实性
n 2、契约自由理论所假定的及契约自由原则赖以 生存的客观条件的丧失
n 古典契约理论的“契约自由”建立的基础（假 设）：
n 完全自由市场（完备的竞争市场） n 3、政治价值观念的变化 n 个人本位 团体本位 n 4、法律对交易结果的积极干预（如显失公平）
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契约自由原则的衰落
n 一、劳动关系的规范
n １、设强行性规定限制契约自由，如规定工资、 工时、工作条件、劳动保护的标准。
•劳动契约的社会化
n ２、个别契约
团体契约
•强化劳资双方的对等地位
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n 二、强制缔约：指个人或企业负有应相对人 的请求，与其订立契约的义务。
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关于“民事法律行为”
n 《民法通则》第54条：民事法律行为是指 公民或法人设立、变更、终止民事权利和 民事义务的合法行为。
n （德）拉伦兹：法律行为是一种目的在于 形成某种法律后果的意思表示行为。
n （台湾）郑玉波：法律行为者，乃以欲发 生私法上效果之意思表示为要素之一种法 律事实也。
n （３）乙得向丙主张何种权利？
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n ２、甲将其所有坐落闹市区的房屋，出售于 乙。甲的邻居丙知此买卖之事，但为扩大自 己营业店面，乃出高价向甲购买该屋，并即 办理所有权转移登记。试问：
n （１）甲与丙间的买卖契约是否有效？
n （２）乙得向丙主张何种权利？
n （３）设甲于让售该屋于丙之前，已将该屋 交付于乙时，丙得否向乙请求返还其屋？
n 问：法院是否应当支持男方的请求？
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第三节 合同法的基本原则
n 1、契约神圣 n 《法国民法典》第1134条：依法订立的契
约在当事人之间具有相当于法律的效力。 n 2、契约自由 n 3、契约正义 n 4、契约的相对性
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契约相对性的实例解说
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第一章合同法概述
n 3、合同法乃民法的重要组成部分， 因此学习合同法必须将其放到民法 的体系中去理解相关原理，以期融 会贯通。
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第一章 合同法概述
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第一章合同法概述
第一节 合同法在现代私法中的地位
n 1、契约的死亡
契约的再生
契约自由——定型化契约、强制缔约
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第一章合同法概述
第四节 契约的类型
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•负担契约(债权契约) •财产契约
•契约
•处分契约(物权契约)
•纯粹身份契约：婚姻、收养等
•身份契约
•身份财产契约：夫妻财产制的订立
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第一章合同法概述
一、典型契约与非典型契约
n 契约自由——内容自由——类型自由 n 物权法定——类型强制
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第一章合同法概述
思考题
n １、契约的社会化趋势
n ２、在现代社会，如何解决契约自由与契 约正义之间的关系？
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第一章合同法概述
推荐阅读
n 王泽鉴：《法律思维与民法实例——请求 权基础理论体系》，中政大出版社2001年7 月第一版。
n 梁慧星：《从近代民法到现代民法》 n （载《中外法学》1997年第2期）
n １、公用事业的缔约义务：邮政、电信、电 业、自来水、铁路、公路等。
n ２、医疗契约的缔结
n 要件：独占地位、民生必需品
n 例：《合同法》289条：“从事公共运输的承 运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运 输要求。”
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第一章合同法概述
n 三、定型化契约（附合契约、一般交易条款、 格式条款）
n A、属于无名合同 n B、属于实践合同 n C、应适用合同法总则的规定 n D、可以参照适用合同法关于租赁合同的规定
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第一章合同法概述
非典型契约实例解说
n 案情：
n 2001年1月5日，原告A公司与被告B之子C签订聘 用合同，聘用C为该公司员工。合同约定：被招 收的员工必须按照《员工管理办法》和《员工担 保办法》的有关规定，为自己确定经济担保人。 2001年2月，B在作为聘用合同附件的《员工担 保办法》上签名，同意担任C在合同期内的经济 担保人。《员工担保办法》第六条规定：担保人 有责任教育被担保人严格履行合同，如发生贪污、 盗窃、严重违纪等方面问题，
n 2、德国：将契约作为法律行为的一种，放
在《德国民法典》总则第三章第三节中；
在第二编中，契约仅仅被当作“债的关系”
的个别形式。
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n 我国《合同法》的定义（参见第二条） 本法所称合同是平等主体的自然人、 法人、其他组织之间设立、变更、终 止民事权利义务关系的协议。
n 我国学者的定义：民事主体之间以设 立、变更或消灭债权债务为目的的双 方法律行为。（张俊浩《民法学原 理》）
理论的逻辑体系。 n 2、案例教学，通过案例分析、讨
论以达到提升合同法理论的目的。
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第一章合同法概述
对同学的要求
n 一、预习。 n 二、《合同法》条文人手一份。 n 三、积极发言，参与讨论。 n 四、勤于思考。 n 五、多做写作训练。
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学习方法
n 1、“学习法律的最佳方法是，先读一 本简明的教科书,期能通盘初步了解该 法律的体系结构及基本概念。其后再 以实例作为出发点，研读各家教科书、 专题研究、论文及判例评释等，作成 解题的报告。”
n （摘自王泽鉴《债法原理》第一册）
n １、甲在深山捕获白猴，于三月一日出卖于在台 北市华西街卖艺者乙，约定三月五日交付。丙于 三月四日趁甲疏于保管，盗取该猴。甲悬赏一千 元寻猴。一个月后经他人告知丙盗猴之事。乙因 甲未如期履行，丧失营业收入五千元，试问：
n （１）甲得向丙主张何种权利？
n （２）乙得向甲主张何种权利？
n 优点：减少交易成本
n 缺点：设立不利于消费者的条款，如免责条 款、失权条款、法院管辖地条款等，对契约 上的危险及负担作不合理的分配。
n 定型化契约条款如有疑义时，应为有利于消 费者之解释。
n 规制标准：公序良俗
诚实信用
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第一章合同法概述
n 四、形式主义的出现与蔓延 n 契约自由——不要式 n 形式主义（要式契约）——对契约自由的限制
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第一章合同法概述
董安生对“行为”的分类
•行为
•非表示行为
•表示行为
•不合法 违 法 行 为
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• • •
• •
•合法
•法律行为 •准法律行为
事 •不合法
•合法
实 行 为
无可有 效撤效 行 销 行 •同左
为行为
为
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推荐阅读
n 李永军：《合同法》，法律出版社2005年7 月第二版。
n 问：ABCDE之间是否成立合同？E的行为是 否属于违约？
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第一章合同法概述
n 例四：甲乙二人为非婚同居的男女，双方 约定在同居期间，女方应当服用避孕药。 但是，女方在没有向男方说明的情况下停 止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。 法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男 方则要求女方承担违约责任。
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第一章合同法概述
n （三）混合契约：
n 指由数个典型或非典型契约的部分而构成 的契约。——在性质上属一个契约，与契 约联立有别。
n 例如：甲担任乙的大厦管理员，乙免费提 供住房代替工资。
n 通常是分别适用其所属契约类型的规定。
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第一章合同法概述
n [例]甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提 供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于 该协议，下列哪些说法是正确的？（ ）
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第一章合同法概述
典型契约：又称有名契约，是指法律设有规范， 并赋予一定名称的契约。
非典型契约：又称无名契约，是指法律尚未特别 规定，亦未赋予一定名称的契约。
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第一章合同法概述
n 一、典型契约的类型：参见《合同法》
n 二、非典型契约的类型：
n （一）纯粹非典型契约：
n 指以法律全无规定的事项为内容，即其内 容不符合任何有名契约要件的契约。