审查合同的注意事项

审查合同注意的事项

第一方面：审查和起草合同前，必须对当事人的主体资格进行审查：

俗话说知彼知己百战不殆。因此，在审查起草新合同前，首先应全面了解对方当事人的基本情况、履约能力、商业信誉等。这就是通常所说的对合同当事人主体资格的审查。我认为这种审查应从三方面入手：

一，对合同对方资质的审查：

在审查中，要看对方是否具备签订合同的主体资格。主要包括：对方是否是企业法人？有无法人执照？若对方自称是个体户，应审查其有无营业执照。同时，还要看对方有无经营合同标的物的资格（如：经营化肥、农药、种子等）。这里需要一提的是，光看手续还不行，最好作一下侧面了解，以免让对方以假乱真，使法律顾问单位上当受骗。

二，对直接实施签订合同的签字人的审查：

审查主要包括：查签合同人的年龄，看其是否具有完全民事行为能力；对于是代理人的，看代理手续是否齐全，如介绍信，授权委托书等。最好不同原来无任何业务关系，现持仅加盖公章或合同章空白合同用纸的业务人员签订合同。因为同这样的人签合同，带有很大的没有代理权或超权风险。按合同法第四十八条规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

现实生活中，常有拿别人的加盖印章的合同空白用纸行骗的人，他们一旦收到货，便逃之夭夭，受害方找签订合同单位，往往不是没有，就是该单位早向公安机关声明合同用纸丢失作废，因而对合同的供方产生不应有的损失。如绥化市生资金龙分公司的盖章空白合同用纸被盗，就产生了一起行骗浙江永康麻袋厂的案件，给浙江方面造成了二十万元的损失。

三，对合同一方信誉，屡约能力的审查：

信誉和屡约能力是合同是否能全面履行的关键，这方面的审查较难，要求审查合同的法律顾问具有相当的签合同经验和多层次的搜集信息的能力。如了解对方同其它客户的业务信誉，对方的经济实力，老板的社会关系等等。当然，在实际合同履行中，也有制造假信誉，搞小额信誉屡约，大额骗取货物的现象。

第二方面：审查起草合同的内容必须齐备。

按《合同法》第十二条的规定：合同的内容由当事人约定，一般包括款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法等。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。如针对买卖合同而言，除以上八条外，还应包括包装、检验、结算等条款。以上条款中，我认为无论是审查合同还是起草合同都应着重质量、价款、履行方式以及违约责任条款。

一、质量条款必须写的准确，有标准的写标准，无标准的描述准确，同时应注明具体可操作的检验方法。切记质量条款约定的含糊不清，使将来履行时无法遵循。

二、价款或者报酬条款，必须写的具体。计量单位、单价、计算方法必须清晰明了，切忌前后矛盾。这里值得一提是如果顾问单位为合同需方，并且双方约定了分期付款，那末，在合同中最好将合同法167条的规定约定到合同之中。合同法167条规定：分期付款买受人未支付到期金额达到全部价款1/5时，出卖人可以要求买受人支付全部价款或解除合同。这一条款是法律对出卖人的救济措施。如某公司购我方十吨大豆，总价款16000.00元，分三次付款，第一次付5000元，第二次付5000元，第三次付6000元，如果某公司第一次仅付3000元，那么，我方就可以依据合同法167条的规定，向某公司要求支付全部货款16000元，或同某公司解除合同。

三、履行方式、期限。这一条款主要包括：供方发货、需方自提、第三方接货等方式。方式不同，合同的风险也有所不同。因此，法律顾问应依顾问单位在合同中的地位，确定最小风险的履行方式（在下文中还要作进一步阐述）。如果顾问单位为合同供方，在起草合同时，应将合同法134条约定进去，合同法134条规定：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款的或其他义务的，标的物所有权属于出卖人。这样约定的好处是一旦需方在接到货后违约，供方的合法权益能够得到最大限度的保护。同时，在审查合同时，确认合同履行期限，也是判断对方是否违约、我方是否有必要继续履行的关键。

第三方面：掌握合同无效的法定事由，是审查起草合同的又一关键。

签合同的内容是否可行？能否切实履行？审查合同是否真正有效？关键要看合同中是否具有合同法规定的法定无效、免责无效、格式化条款无效的情形。因此，掌握合同法的相关规定十分重要。合同法对无效合同条款的规定常见有以下三方面。

第一、法定无效：即《合同法》第五十二条规定的五种法定无效情形：

(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；如无履行能力，对外签假买卖合同，骗取国有资产。

(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；代理人与相对人签的合同，如债务人为逃避执行而同相对人订立的假买卖，假抵押，假赠予，为逃避债务而假离婚的，产生的财产分割协议等等。

(三)以合法形式掩盖非法目的；如以合法买卖逃债。

(四)损害社会公共利益；如非法射幸合同、赌博合同（三七赌博等）。

(五)违反法律、行政法规的强制性规定。如订立合同内容中有偷税的条款内容。

第二、免责条款无效：即《合同法》第五十三条规定的两种免责条款无效：

(一)造成对方人身伤害的；如：医院手术前，让家属在保证书上签字：所发生的一切后果，医院概不负责。再如：雇工合同中，工伤雇主概不负责。

(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。如：有的照像馆明示：冲卷冲坏，只赔胶卷费用。

第三、格式条款中的免除、加重、排除条款无效。

格式条款：是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。如买手机卡、安电话添的单子。即在签合同时为方便，由一方自定的广泛使用的合同条款都是格式条款。按《合同法》第四十条规定：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。如人们常见的店堂告示：旅店贵重物品自行保管，丢失不负责任等。就是无效的。

针对以上三方面法律规定的无效情形，要求法律顾问在起草合同时，要尽量避免出现无效条款；在审查合同时，要准确找出无效条款。以便顾问单位减少合同损失。

第四方面：正确行使不安抗辩权，以最大限度的降低合同履行中的风险：

一、什么是不安抗辩权：通俗讲，不安抗辩权就是合同一方在履行合同中，发现对方在自己履行合同后，难以或不能履行合同时，向对方提出中止合同的权利。说白了，就是感到险情马上叫“停”。