新劳动合同法与企业劳动用工管理实务重点、难点、疑点及其争议防范与处理解析

由劳动者承担违约金。”法律的这一限制
性规定是强制性的，超出此限的违约金约
定无效。
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第二十二条 用人单位为劳动者提供专项培训费用， 对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协 议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单 位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提 供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金 不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常 的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报 酬。
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❖（三）订立保密和竞业限制协议的误区
录 及其主要表现
❖特别提示：
❖——《劳动合同法》第十七条第二款规 定：“用人单位与劳动者可以约定试用 期、培训、保守秘密、补充保险和福利 待遇等其他事项。”
❖——《劳动法》第二十二条规定：“劳 动合同当事人可以在劳动合同中约定保 守用人单位商业秘密的有关事项。”
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❖（二）订立劳动合同的误区及其主要表现
❖[误区之一]：不订立劳动合同
❖特别提示：《劳动合同法》第十条规定： “建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合 同的，应当自用工之日起一个月内订立书 面劳动合同。”
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❖第十四条第三款：用人单位自用工之日起 满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视 为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动 合同。
❖第八十二条规定：“用人单位自用工之日 起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面 劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的 工资。”
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❖[误区之二]：只订立试用期合同
❖原劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国
劳 动 法 》 若 干 问 题 的 意 见 第 18 条 规 定 ：
“试用期应包括在劳动合同期限内。”
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❖[误区之五]：缺乏综合保护措施。
❖特别提示：不同的特点，应采取不同的保
护方法和措施：
❖——作为商业秘密加以保护。
❖——专利保护。
❖——著作权法的保护。
❖——综合的保护。
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❖[误区之六]：过分信赖制度和合同的整体分割 管理；
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新劳动合同法与企业劳动用工管理 实务重点、难点、疑点及其争议防
范与处理
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❖目录/CONTENTS
❖一、企业劳动用工管理中的几大常见误区
❖二、《劳动合同法》立法的十大新意
❖三、新《劳动合同法》之下的企业劳动用
工管理实务问题
❖四、新《劳动合同法》之下的企业劳动用
工管理实务重点及其注意问题
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第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中 约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的 保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合 同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并 约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限 内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制 约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
❖——经常性检查法。对企业内部的部门和 人员进行经常性检查；
❖——适时巡查法。定期不定期地组织人员 出外巡查。
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❖ [误区之七]：竞业限制协议权利义务不平等。
录 特别提示：（《劳动合同法》第二十三条、第二
录 ❖特别提示：
❖ ——《 关 于 企 业 职 工 流 动 若 干 问 题 的通 知 》 中脱 密期与竞业限制的选择使用规定。
❖ ——《 上 海 市 劳 动 合 同 条 例 》 规 定 ，约 定 了 竞业 限制，就不得再约定“提前通知期。”
❖ ——《劳动合同法》第二十三条第二款规定： “对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳 动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条 款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业 限制期限内按月给予劳动者经济补偿。”第二十 四条规定，竞业限制期限，不得超过二年。
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❖[误区之一]：
没有商业秘密保护——（没
有无秘密的企业）
❖[误区之二]：落后的东西不需要保密。（缺 乏先进与落后的量化信息认知
❖[误区之三]：保护范围扩大化。
❖[误区之四]：重技术信息保护，轻经营信息 保护。（技术秘密的保护与经营秘密的保 护必须并重）
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❖五、企业劳动用工管理纠纷防范及其争议
处理与技巧
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录❖一、企业劳动用工管理中的几大常见误区 ❖（一）企业制定规章制度的误区 ❖（二）订立劳动合同的误区 ❖（三）订立保密和竞业限制协议的误区 ❖（四）解除劳动合同的误区
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❖ （一）企业制定规章制度的误区
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❖[误区之四]：滥设赔偿金条款
❖特别提示：
❖——赔偿金与违约金不一样，违约金是双 方约定的，分惩罚性违约金和补偿性违约 金两种；
❖——赔偿金则以补偿实际损失为原则；
❖——赔偿金以实际损失为前提。
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❖ [误区之五]：错用竞业禁止和脱密期条款
录 ❖制定规章制度是法律赋予企业的权利，是企业劳
动用工管理自主权。这是一个法律误区。
❖ ■用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民 主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政 法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作 为人民法院审理劳动争议案件的依据。（《最高 法院司法解释》第十九条）
❖ ■劳动者对用人单位的规章制度提出异议的，用人 单位应举证证明规章制度不违反国家法律、行政 法规以及政策的规定，并已向劳动者公示。 （《广东省高院指导意见》第十八第二款）
❖特别提示：《劳动合同法》第十九条第四 款规定：“试用期包含在劳动合同期限内。 劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立， 该期限为劳动合同期限。”
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❖[误区之三]：滥设违约金条款
❖特别提示：《劳动合同法》第二十五条规
定：“除本法第二十二条和第二十三条规
定的情形外，用人单位不得与劳动者约定