公司发起人的范围应如何界定

公司发起人的范围应如何界定

法律界2011-05-25 13:58

相关法条：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

/1604/2011-05-25/46032.html

从通俗意义上讲，公司发起人，即发起设立公司的人，包括发起设立股份有限公司和有限责任公司的人。一方面，发起人对于设立中的公司意义重大，其不仅在设立中公司的各项经营活动中扮演着管理者的重要角色，而且是公司得以最终成立的关键因素。另一方面，发起人在公司依法设立后成为公司的股东，行使股东项下的各项权利，对于公司的未来发展有着重要影响。因此，无论从哪个角度来看，对于发起人的范围进行合理的法律界定都具有重要价值。本文就此内容做如下简略的讨论。

一、发起人的重要地位

一般认为，发起人是指为成立公司而筹备设立事务的人，他们发起订立公司协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购股份且对公司设立承担责任，并在公司成立后转变为公司的首批股东。由于其在公司法的重要地位，无论是在法律上还是理论上，人们都试图给出一个发起人的明确界定。

（一）发起人与设立中公司的关系

在公司设立阶段，发起人对内处理公司的各项设立事务，对外代表设立中的公司进行经营和其他相关活动。可以说，发起人之于设立中的公司，扮演着股东、董事、监事为一体的管理者角色，其做出的各项决定都会在不同程度上影响着设立中公司的发展及其能否最终成功设立。可以说，发起人之于设立中公司具有重要的法律地位。

（二）发起人与设立后公司的关系

在公司成功设立后，发起人即转变为公司股东。而对于之后具有独立法人地位的公司而言，其可能需要承担发起人在公司设立阶段做出的某些决定项下的责任和义务。由此，发起人在公司设立过程中的行为即对设立后公司产生更为深远的影响。

因此，从发起人所处的法律地位的重要性来看，有必要对发起人设立各项义务与责任的制约，而制约的前提就是必须首先明确发起人的范围。

二、发起人的范围界定

我国公司法司法解释（三）规定，发起人是指为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或股份并履行公司设立职责的人。由此可见，我国公司法将发起人的特征归结为三点：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或股份、履行公司设立职责。

（一）为设立公司而签署公司章程

公司章程，作为公司的内部宪章，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件。其与发起人协议有所不同，前者是在公司成立后约束公司内部所有人并受公司法调整的公司必备文件，而后者是约束协议各方并受到合同法调整的非公司必备文件。首先，签署公司章程的目的在于设立公司；其次，只有在公司章程上签字盖章的主体才能够成为发起人，起草、设立公司章程的人都不包括在内。

（二）向公司认购出资或股份

对于发起人而言，需要认购公司的出资或股份，这也是发起人在公司设立后能够成为公司股东的一项重要原因。如果股东在其后没有履行自身的出资义务，即会产生相应的出资责任。

（三）履行公司设立职责

公司设立职责，是指公司在设立过程中的相关主体应当履行的申请公司设立、验资、召开会议、处理设立中公司业务的各项义务和责任。在公司设立过程中，这些事务应当妥善交由相关主体进行处理。然而，并非只要参与处理相关事宜，即能够成为公司发起人。这里不仅要结合发起人的其他特征进行判定，而且，就本条自身而言，还要进一步依据主体界入事务处理的程度来具体判定。

以上三大特征需有机结合，作为认定发起人资格的一项法律依据。当然，在具体的经济活动中，可能还存在其他的重要判定因素，这些即由法官的司法裁量和此后立法予以进一步囊括和完善了。