第四章 现代公司组织机构设置 (2)

责任
董事对公司的责任
遵守公司章程，重视履行义务，保守公司秘密， 切实维护公司利益。
董事对第三人的责任
对公司股东和债权人负责。
二、董事会的地位与职权
（一）董事会的性质与地位 董事会是由公司股东大会选举的全体董事组成， 是以公司的名义进行经营决策和业务执行的常设 机构。 董事会职权扩大的倾向
美国：除本法令或公司法另有规定外，公司的一切权 力都由董事会行使或董事会授权行使，公司的一切业 务活动和实物都应在董事会的指示下进行。 德国：专属权限 英国：股东大会的决议不能推翻董事会在其权限范围 内作出的决定。
行使有关资源使用的决策权——控制权 承担市场或交易价值实现的结果——所有权
股东的具体权利
出席股东大会并形式表决权 对公司股份的转让权 公司利润的分配请求权 公司终止后对剩余财产的分配权 对公司帐目和股东大会拘役的审查权 对公司的质询权
股东的义务
遵守公司章程，交纳股款，对公司债务负 有限责任。
二、股东大会
二者关系
国有独资和国有控股公司的党委负责人可以通过 法定程序进入董事会、监事会，董事会和监事会 看都要有职工代表参加； 董事会、监事会、经理阶层及工会中的党委负责 人，可以依据党章及有关规定进入党委会； 党委书记和董事长可由一人担任，董事长、总经 理原则上分设。 充分发挥董事会对重大问题统一决策、监事会有 效监管的作用； 党组织按照党章、工会和职代会按照有关法律法 规旅行职责。
（二）董事会的组成与职权
《公司法》规定
董事会由5－19人组成，设董事长1人，由全体 董事出席的董事会以过半数选举产生。 董事长为公司的法定代表人 董事长的职权
主持股东大会的召集、主持开董事会会议； 检查董事会决议的实施情况，并向董事会提出报告； 签署公司股票、公司债券和职权范围内的文件。
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董事会对股东大会负责
第二节 股份有限公司的股东大会
股东资格和权利
股份有限公司的股东大会
一、股东的资格和权利
股东的含义及资格 股东的权力与义务
（一）股东的含义及资格
股东是公司股份的持有人，也是公司资本的出资 者、所有人。 资格：
发起人股东如是自然人，必须具有完全的民事行为能 力； 非法人团体和在民政部门注册的社团法人，不能成为 有限公司的股东； 公司不得持有本公司的股份。 外国人和大陆境外华人购买境内公司股份有特殊规定
董事会与经理分工明显。
四、新兴的首席执行官制度
美国等西方国家，总经理通常称为总裁，主管公 司的日常经营管理活动，法人为董事长。 这种分工有利于董事会对经理人员的监督，但也 存在着由于权力的相互制约而造成的公司运转不 灵的问题。 首席执行官（CEO）间有了总经理和董事长的职 权，既要负责公司的日常经营管理，又可以再一 定的职权范围内代表公司对外签约。
对公司关联交易、聘用或者解聘会计师事务所等重大事项进行 审核并发表独立意见； 就上市公司董事、经理及其他高级管理人员的提名、任免、薪 酬、考核事项及其认为可能损害中小股东权益的事项发表独立 意见。
（三）董事的资格、义务和报酬
关于董事的资格，在其身份、年龄、国籍等方面 一般那没有过多的限制。 不能担任的，《公司法》107条规定 《公司法》148、149条规定了董事及高级管理人 员的义务和行为。 《公司法》规定，董事、监视、高级管理人员应 当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有 忠实义务的勤勉义务，并不得利用职权收受贿赂 或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
公司职工依据《中华人民共和国工会法》组织 职工工会，开展工会活动，维护职工的合法权 益。 职工代表大会是实行民主管理的一种方式，而 不是企业必须设立的组织形式。 在公司中，根据中国共产党章程的规定，设立 中国共产党的组织，开展党的活动。
企业党组织的政治核心作用
保证、监督党和国家大政方针政策的贯彻 执行；参与企业重大决策，支持股东会、 董事会、监事会、经理（厂长）依法行使 职权；全心全意依靠职工群众；领导企业 思想政治工作和精神文明工作；加强党组 织自身建设。 老三会的职责主要是起政治核心、民主管 理和监督作用。
对其法律地位的两种看法
董事及董事会是公司的代理人 董事是公司财产的受托人
（二）设立独立董事的制度
独立董事主要来自银行、法律、财务和商务等方 面的专家 美国证券交易委员会规定，独立董事不得与公司 有任何“重要关系”。 我国：
与公司有利害关系，可能妨碍公司事务进行独立客观 可判断的，不得担任独立董事。 两项权利
（一）遵循的宗旨
充分反映全体股东的意志，体现民主管理 原则； 提高资本的经营效率，实行两全分离原则 最大限度地保护股东权益，加强对经营者 的监督。
（二）机构设置
公司的权利机构——股东大会 公司的执行机构——董事会和经理 公司的监督机构——监事会
二、新三会和老三会
老三会：工会、职工代表大会、中国共产 党基层组织。 《公司法》规定：
在国外，CEO是在公司法人治理结构已建立并运转成熟的基础上 出现的。20世纪80年代以来，随着跨国公司全球业务的拓展， 企业内部的信息交流日渐繁忙。由于决策层和执行层之间存在 的信息传递阻滞和沟通障碍，影响了经理层对企业重大决策的 快速反应和执行能力，一些企业开始对传统的董事会——董事 长——总经理式的公司治理结构进行变革。CEO就是这种变革的 产物之一。 它的出现在某种意义上代表着原来董事会手中的一些决策权过 渡到原有经营层手中。 CEO不是总经理，也不是总裁，它的权力非常大，其中有40％～ 50％是董事长的权力。 董事会成为小董事会，其主要职能是选择、考评和制定以CEO为 中心的管理层及其薪酬制度。 CEO虽不是企业的出资人，但它对重大决策却有拍板权。 在国外，对CEO的约束主要不是董事会，而是企业中一个称为战 略决策委员会的机构。这种战略决策委员会才是支持或否定CEO 经营决策的主要权力机构。在许多国家，组成战略决策委员会 的人员大部分不是企业中的人，更不是企业的出资人，而是社 会上从事企业管理、经济学、法学等方面专业的知名人士。所 以说，是人力资本控制了企业，而不是出资人，出资人的利益 仅仅表现在产权的利益回报上。
（三）职权
《公司法》38条，100条：
决定公司的经营方针和投资计划； 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有 关董事、监事的报酬事项； 审议批准董事会的报告； 审议批准监事会或监事的报告； 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； 审议批准公司利润分配方案和弥补亏损方案； 对公司增加或者减少注册资本作出决议； 对发行公司债券作出决议； 对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作 出决议； 修改公司章程； 公司章程规定的其他职权
CEO的设立，体现了以人为本和为人力资本合理定价的思 想。 我们通常所讲的两权分离理论为基础的企业法人治理结构 模式正在受到挑战。 越来越多的事实显示，现代生产正在由围绕机器转向围绕 知识进行。人力资本由此取得了对货币资本的压倒性地位。 人们不难发现，年薪制、股票期权以及其他类似的激励举 措只不过是市场为合理定价企业家人力资本而顺理成章作 出的制度安排。在成熟的市场环境下，企业家人力资本必 然会找到自己的合理价位。人力资本作为一种制度安排进 入企业之后，已经引发了企业产权制度的巨大变革。人力 资本除了获得工资之外，还应该获得产权回报。企业由出 资人完全拥有的现象正在逐渐改变。 CEO的出现，也标志着传统的所有权和经营权必须分立的 理论也已经有了重要修正。
股东大会的性质和类型 股东大会的职权 股东大会的召集
（一）性质和类型
性质
公司最高权利机构 股东或公司意向决策的场所
类型
股东年会：也称股东常会，是按公司法的规定 与每一个会计年度终结后召开的股东大会。 股东临时会：
强制召开：由法律规定必须召开的股东会议 任意召开：由董事会、监事会或者有符合法定数量 投票权的股东要求召开。
召集股东大会，并向股东大会报告工作； 执行股东大会的决议； 决定公司的经营计划和投资方案； 制定公司的年度财务预算方案、决算方案； 制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 制定公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司 债券的方案； 拟定公司合并、分离、解散或者变更公司形式的方案； 决定公司内部管理机构的设置 决定聘任或者解聘经理及报酬事项，并根据经理的提 名，决定聘任或者解聘公司副经历、财务负责人及其 报酬事项； 制定公司的基本管理制度； 公司章程的其他职权。
第四章 现代公司组织机构设置
组织机构设置概述 股份有限公司的股东大会
股份有限公司的董事会和经理
股份有限公司的监事会
第一节 组织机构设置概述
三权分立原则
“老三会”与“新三会”
一、设置原则
公司的组织机构，是指体现公司的组织意 志，从事经营和管理职能的机构。 三权分立原则：决策权、执行权和监督权 三权分立。 按照三权分立的原则，公司的组织机构一 般有权力机构、执行机构和监督机构三部 分组成。 由公司的“公众公司”的性质决定
（四）股东会的召开
股东大会的召集权属于董事会 普通决议以简单多数通过（1/2以上） 特别决议以绝对多数通过（2/3或3/4以上）
第三节 董事会和经理
董事的法律地位与责任 董事会的地位与职权 经理的地位与职权 首席执行官制度
一、董事的法律地位与责任
（一）董事的法律地位 董事是公司董事会的成员，是担任公司业 务决策和行使管理权的人员。
三、经理的地位与职责
经理是具体长官和处理公司事务，对外可 以再董事会授权范围内代表公司进行商务 活动的业务执行机构。 经理对董事会负责。 《公司法》规定：股份有限公司需设立经 理1人，副经理若干人。
经理的职权
经营管理权
负责公司的经营管理活动。
代理权
依照公司章程和董事会授权，以公司的名义从 事商务活动。
（三）董事会的召集与决议
董事会的召集（每年至少2次），召集权人 为董事长； 董事会的决议实行“一人一票”原则； 董事会会议应有1/2以上的董事出席方可举 行，董事会作出决议，必须经全体董事的 过半数通过。
（四）我国董事会设置的特点
我国《公司法》规定，董事长是公司的法 人代表，是唯一代表公司的高级管理人员， 其他任何人或机构必须得到董事长授权后 才能代表公司。 西方国家，普通董事与董事长之间只有职 责分工的差别，无地位高低之分。
企业CEO制度是与现代企业制度相适应的。 在现代市场经济体制下，现代企业制度的法人治 理结构一般由股东大会、董事会、高层经理人员 所组成的执行机构这样三个部分组成。其中，公 司执行机构由高层执行官员组成。这些高层执行 官员即高层经理人员受聘于董事会，在董事会授 权范围内，拥有对公司事务的管理权和代理权， 负责处理公司的日常经营事务。该执行机构的负 责人就称为CEO，也就是首席执行官。 担任企业CEO的，可以是董事长或副董事长，也可 以是总经理。 CEO的主要职责是：(1)执行董事会的决议；(2)主 持公司的日常业务活动；(3)经董事会授权，对外 签订合同或处理业务；(4)任免经理人员；(5)定 期向董事会报告业务情况，并提交年度报告。
（二）权利与义务
集合体说
股东权是集合了物权、债权、知识产权和其他 各种权利及义务的集合体。
社员权说
认为股东之间类似于社员关系，对公司共同所 有并承担义务，社员权属于单一的所有权。
新债权说
认为股权的分散化，绝大多数股东购买股份只 是为了取得利益分配权。
产权经济学派观点
认为产权要素具有的资源的分割性和可转 让性，可以实现两种有益的专业化：
报酬
董事的报酬应由股东大会决定，也就是说， 股东大会应分句每个董事的业绩和在董事 会中担任的职责确定其报酬。 美国的外部董事，公司每年要支付一定的 报酬和年薪，每次召开董事会要支付一定 津贴；但在本公司任职又兼任董事的经营 管理者，没有额外报酬和津贴。
（四）董事的权限和责任
董事的权限取决于董事会的职权，具体包 括决策权、经营权等。
第四节 股份有限公司的监事会
现代公司制度的两种模式 《公司法》对监事会的要求 公司监督机构设置的国内外比较
一、现代公司制度的两种模式
监事会：是公分有限公司依法设立的监督 公司业务活动的机构。 不要求设立董事会的公司，通常称为一元 结构； 要求设立监事会的公司，称为二元结构。