答案和解析

1、1992年12月8日，某建筑材料股份有限公司召开董事会临时会议，讨论召开股东大会临时会议和解决债务问题。

该公司共有董事9人，这天出席会议的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席会议。

在董事会议上，章某、王某、丁某、唐某同意召开股东临时会，并作出决议。

李某不同意，便在表决之前中途退席。

此后，公司根据董事会临时决议召开股东大会临时会议，并在大会上通过了偿还债务的决议。

李某对此表示异议，认为股东大会临时决议无效。

问：（1）该董事会临时会议的召开是否合法？说出其法律依据。

（2）作出召开股东大会临时会议的决议是否有效？说出其法律依据。

（1）董事会的召开是合法的。

我国《公司法》规定，董事会可根据需要随时决定召开董事会会议，并应当于会议召开前10日通知全体董事，但紧急事项可以另定通知方式和时间。

董事会会议由1/2以上的董事出席即可举行。

该建筑材料股份公司召开董事会通知了公司全体董事，并且出席会议的董事超过1/2，因此董事会临时会议的召开是合法的。

（2）作出召开股东大会临时会议的决议是无效的。

我国《公司法》规定，董事会决议须经全体董事过半数同意。

而该案例中，董事李某反对，另有4名董事未参加临时董事会，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意该决议，未达到全体董事的过半数的要求，因此是无效的。

2、爱兰有限责任公司董事会议拟增加注册资本，公司监事会全部七名成员坚决反对，但董事会坚持决议。

于是，监事会中的三名成员联名通知全体股东召开监时股东会议。

除两名股东因故未参加股东会以外，其他股东全部参加。

与会股东最终以2/3人数通过了公司增加注册资本的董事会决议。

监事会认为会议的表决未到法定人数，因而决议无效。

董事会认为，监事越权召开股东会，会后又对会议通过的决议横加指责，纯属无理之举。

问：（1）公司董事会是否有权作出增加注册资本的决议？（2）临时股东大会的召集程序是否合法？（3）临时股东大会通过的决议是否有效？[析]：（1）该公司董事会无权作出增加注册资本的决议。

我国公司法规定，对增加注册资本等重大事项的决议应当由股东会作出。

（2）临时股东会的召集程序合法。

公司法规定，1/3以上的监事可以提议召开临时股东会，本次临时股东会由三名监事召集，该公司共有监事七人，达到1/3以上。

（3）股东会通过增加注册资本的决议无效。

公司法规定，股东会通过增加注册资本的决议应当由代表2/3以上表决权的股东通过。

而此次临时股东会的表决只是参加本次股东会的2/3股东通过。

3、1998年3月1日，某有限责任公司甲经董事会2/3以上董事决议，分立为两个有限责任公司乙和丙。

其中，甲企业的厂房、机器设备和人员等主要资源都分给了乙公司，只有一小部分资产分给了丙公司，甲公司同时终止。

公司在1998年3月13日，通知原甲公司的债仅人丁和戊，并分别于3月10日、3月30日、4月10日三次在报纸上公告了其分立的事项。

丁于1998年4月3日向原甲公司发出公函，要求对其所持有的10万元债权提供担保。

1998年5月30日，原甲公司的债权人已向原甲公司提出要求对其15万元的债权予以清偿。

但原甲公司对戊和已的要求未予理睬。

乙公司和丙公司于1998年6月1日正式挂牌营业，未进行登记。

问：（1）甲公司的分立属于那种？（2）甲公司的分立行为有哪些违法之处？（3）是否可以认为甲方公司已经分立？[析]：（1）甲公司的分立属于解散分立。

因为甲公司终止。

（2）甲公司的分立有以下违法之处；第一，公司分立属于重大事项，根据我国法律，有限责任公司的分立应当由股东会作出决议。

本案中，董事会决议公司分立是不符合法律规定的。

第二，我国公司法规定，公司应当在分立决议作出之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上连续公告三次。

本案中，公司向债权人作出通知和在报纸上作出公告的时间均超过了法定的时间。

第三，为了保护债权人的合法权益，我国公司法规定，债权人得知公司分立后，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保，不清偿债务或者不提供相应担保的，公司不得分立。

本案中，丁公司和已的要求是合法的，却未得到甲公司的回答，根据法律规定，甲公司不得分立。

第四，根据公司法的规定，公司的变更需要到法定机关进行登记。

而本案中，甲公司未作注销登记；乙公司和丙公司也未作开业登记。

（3）根据上述分析，甲公司的分立程序是违法的，公司的分立无效。

4、某百货公司是以商品零售为主的公司，由两个私人股东设立。

公司成立前拟定注册资本为25万元，1994年10月依《公司法》的规定调整注册资本后正式成立。

两个股东，一个为执行董事，一个为财务负责人，其中执行董事兼任监事。

该公司聘请在市财政局工作的丁某作为公司的总经理。

此时，丁某买回的一批服装正欲卖出，上任后未经任何人同意私下和某百货公司签订了合同，用公司名义买下了他买来的服装，总价款达12.5万元，占用了公司的大量流动资金。

后该批服装由于数量过多，款式陈旧而积压，致使该公司下半年的投资计划流产，大量的购货合同难以履行。

公司执行董事向人民法院起诉，要求丁某赔偿经济shen失。

丁某认为：他是公司的经营主管，有权同任何人签订合同，确定经营方式，公司起诉他是没有任何道理的。

问：（1）本案中，某百货有限公司的法人机构是否合法？（2）丁某能否担任公司的总经理？（3）丁某和本公司签订的合同的是否有效？（4）丁某是否应向公司赔偿损失？[析]：私营企业可以采用有限责任公司的形式。

但必须指出的是，我国《公司法》颁布以后，《私营企业暂行条例》并未废除，这就造成同一种形态的公司可以适用不同的法律。

实践中，注册登记机关往往给当事人以选择余地，由其决定依据哪一法律设立有限责任公司。

《私营企业暂行条例》限制较低，相对于《公司法》的规定而言，其设立条件及程序较不规范。

本案中，某百货有限公司是依据《公司法》设立的。

所以，本案诸问题之分析应依据《公司法》的规定进行。

有限责任公司必须依法设立，即有限责任公司要依法定的条件和法定的程序才能设立。

本案某百货公司拟注册资本25万元，根据我国《公司法》第23条的规定，从事商业零售的公司注册资本不得少于人民币30万元，某百货公司拟定的注册资本数额低于法律的要求，在设立时应依法补足。

（1）根据《公司法》的规定，股东会是有限责任公司的权力机构，董事会是有限责任公司的执行机构。

有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设董事会。

所以，本案中某百货公司股东人数少，不设董事会是合法的。

监事会是对公司的财务和董事会执行公司业务活动进行监督的机构。

有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一至二名监事。

所以本案中某百货公司只设一名监事也是合法的，需要注意的是，《公司法》还规定董事、经理及财务负责人不得兼任监事。

本案中，执行董事兼任监事，这是不符合《公司法》规定的。

（2）《公司法》明确规定，国家公务员不得兼任公司的监事、董事、经理。

本案中，丁某身为财政局工作人员，不能任公司总经理。

（3）《公司法》规定，董事、经理除公司章程规定或股东会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易。

本案中丁某滥用职权，未经任何人同意，为谋私利和本公司订立合同，是违反《公司法》的。

丁某的行为同时也违反了《民法通则》中有关代理的规定。

因此。

丁某和本公司签订的合同无效。

（4）《公司法》规定，董事、监事、经理执行公司职务违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。

所以，不仅丁某和本公司签订的合同是无效的，而且丁某还应承担因此而给公司造成的损失。

5、张×、李×、赵×3人投资设立一有限责任公司。

张×出资20万元人民币，李×以价值20万元的房屋出资，赵×出资人民币10万元。

后经营失败，公司欠甲100万元，公司资产价值50万元，甲知道张×具有偿还能力，在公司财产不足清偿债务时，要求张×偿还所欠的债务。

若你是甲的法律顾问，对甲的要求如何回答？析：我国《公司法》确认了公司的两种形式，即股份有限公司和有限责任公司。

无论何种公司，股东均以自己的出资或持有股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担责任。

张、李、赵3人设立的有限责任公司所欠债务，应以其（公司）全部财产对外承担责任。

在张、李、赵3人足额出资后，3人只以各自出资额为限对公司承担责任，而公司以自身财产对外承担责任。

据此，债权人甲只能要求公司清偿债务，而不能对张×本人提出清偿债务的请求。

6、A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家国有企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。

A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。

请问：（1）本案包括哪几种出资形式？并分析A、B、C的出资效力。

（2）甲公司能否成立？为什么？[析]：本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。

其中A的出资为实物出资，符合我国《公司法》的规定；B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国《公司法》的规定；C的出资是无形资产，但我国《公司法》只规定工业产权和非专利技术可作为无形资产出资，以管理能力作为出资不符合我国《公司法》的规定。

（2）甲公司不能成立。

因为作为生产型公司的注册资金必须50万元以上，而C的出资不符合公司法要求，A、B出资相加不足50万元，没有达到法定最低资本额。

7、募集设立的股份有限公司1966 年4 月，某市经济协作发公司与长征汽车集团公司（私营）等3 家公司订立了以募集方式设立某汽车配件股份有限公司的发起人协议，公司注册资本5000 万元，募集设立。

同年 5 月 6 日，省有关部门批准同意组建该公司。

3 家发起人公司按协议制定章程，认购部分股份，起草招股说明书，签订股票承销协议、代收股款协议，经国务院证券监督管理机构批准，向社会公开募股。

由于该汽车配件公司发展前景光明，所以股份募集顺利，发行股份股款缴足后经约定的验资机构验资证明后，发起人认为已完成任务，迟迟不召开创立大会，经股民强列要求才在 2 个月后召开创立大会，发起人为图省事，只通积了代表股份总数的1/3 以上的认股人出席，会议决定了一些法定事项。

[ 问题]1 ．汽车配件公司的募集设立存在什么问题？2 ．本案中召开创立大会的程序存在什么样的问题？[ 解析]1 ．我国《公司法》规定，设立股份有限公司，应当有5 人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所，国有改建为股份有限公司的，发起人可少于 5 人，但应采取募集设立方式。

本案中，不属于国企改建的形式，发起人3 家公司，不符合法定条件。