第六章 立法的基本原理

三、立法体制
1、立法权是指一定的国家机关依法享有的制 定、修改、废止规范性法律文件的权力。 享有立法权是立法的前提，立法是行使立 法权的表现。立法权依据其主体的不同， 可以分为国家立法权和地方立法权。 2.立法体制就是以立法权为基础所构建的一 整套制度。立法体制包括立法权限的划分、 立法机关的设置、立法权运行等内容。其 核心是有关立法权限的体系和制度。
5、当代中国的立法原则 我国《立法法》在第一章总纲第3-6条作了明确 规定，即规定了立法的合宪原则、法治原则、民 主原则和科学原则。 第一，宪法原则——是各国立法最基本的准则。 第二，法治原则——立法共性与中国特性的结合 第三，民主原则——立法共性与中国特性的结合 第四，科学原则——立法的科学化和现代化
第六章 立法的基本原理
本章重点
我国的立法体制 立法的基本原则 我国立法的程序
本章司考要点
1.立法和立法体制（立法权限 ，当代中国的立法 体制） 2.立法原则（合宪性与合法性原则 ，实事求是、 从实际出发原则，民主立法原则，原则性与灵 活性相结合原则） 3.立法程序（法律议案的提出 、法律案的审议、 法律的表决和通过 、法律的公布）
答案：A 立法体制的性质取决于国家的性质；我国的立法体制是一元多层次的；享有地方立法权的地方国家权力机 关可以是单一层次的，也可以是多层次的。
（4）国务院下属各部委依据法律和行政法规，在本 部门的权限范围内，制定规章。省、自治区、直 辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行 政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规， 制定规章。 （5）民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民 族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和 单行条例。自治区的自治条例和单行条例，报全 国人民代表大会常务委员会批准后生效。自治州、 自治县的自治条例和单行条例，报省、自治区、 直辖市的人民代表大会常务委员会批准后生效。
(一）构成要素 立法体制是关于立法权、立法权 运行和立法权载体诸方面的体系 和制度所构成的有机整体。其核 心是有关立法权限的体系和制度。 立法体制由三要素构成： 一是立法权限的体系和制度 二是立法权的运行体系和制度 三是立法权的载体体系和制度
立法权限的划分 －静 态内容 立法权的行使 －动态 内容 立法主体的建置和活 动 －静态和动态两种 状态的结合
立法权限是基础和核 心，立法权的运行和 立法权的载体基于立 法权限而产生.
3.影响立法体制的因素：一个国家采取什么样的 立法体制，是由这个国家的国体、政体、国家 结构形式、历史传统以及民族情况等一系列因 素决定的。 世界各国的立法体制表现出多样性的现象， 主要有一元制和二元制两大类。 4.当代中国的立法体制：是一元多层次的立法体 制，即中央统一领导和一定程度分权的、多级 并存、多类结合的立法权限划分体制。
美国禁酒法律的命运
美国在20年代和30年代初，为了禁止制造、运输、出售 含酒精的饮料，美国宪法第18条修正案以及严厉法律制 裁条款，都没有使该项法律有效地实施。1929年“禁酒 法”所规定的法律制裁是：对违法当事人每次犯法处以1 万美元的罚金或3年监禁，也可以两者并用；对非法酿造 的酒类给予征税或充公；没收用于运输的交通工具以及 封闭用于生产该酒的房屋。从1920年到1932年禁酒法被 废止为止，有75万多人因违反该法而被捕。据统计，在 这期间所课罚金和罚款的总额超过了7500万美元；价值 高达2.05亿美元的财产被没收。仅1930年一年内就有 282122所非法酿造厂及机器被没收，4000万加仑的制酒 原料等被没收。尽管如此，“禁酒法”仍不能减少含酒 精饮料的消耗，特别是企业和职业阶层的酒精消耗。
（3）法律的表决和通过。这是立法机关对法律草案进 行表决从而使法律草案变革成为具有法律约束力的正 式法律的过程，是立法程序中具有决定意义的一个步 骤。我国宪法规定，宪法的修改由全国人民代表大会 全体代表2/3以上的多数才能通过。一般法律经由全 国人大或全国人大委员会全体代表半数以上表决通过 即可。 （4）法律的公布。经由立法机关表决通过后的法律一 般由立法机关或国家元首以一定形式予以公布，以便 全体社会遵守执行。法律的公布是立法程序的最后一 个环节，也是法律生效的前提条件。未经公布的法律 则不能生效。我国的法律由国家主席根据全国人大和 全国人大常委会的决定予以公布。
一、立法的概念与特征
1、立法的概念——我们可以从多个角度把握。 从法律意义上说，立法是指有权的国家机关依其职 权范围通过一定的程序制定、修改和废止法律和其他 规范性法律文件及认可法律的活动，是将一定阶级的 意志上升为国家意志的活动，是对社会资源、社会利 益进行第一次分配的活动——广义上的立法概念 狭义上的立法仅指享有国家立法权的国家机关的 立法活动，即国家最高权力机关及其常设机关依法制 定、修改和废止宪法和法律的活动。
具体而言： （1）全国人民代表大会及其常委会行使国家立法权， 制定法律； （2）国务院依据宪法和法律制定行政法规。 （3）省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务 委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要， 在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下， 可以制定地方性法规。较大的市的人民代表大会 及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要， 在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的 地方性法规相抵触的前提下，可以制定地方性法 规，报省、自治区的人民代表大会常务委员会批 准后施行。
3、我国立法的基本程序： 、我国立法的基本程序：
（1）法律议案的提出。法律议案是指有关立法的 建议，可以只提立法的理由和主题，也可以附 法律草案；法律草案则是比较完整系统的关于 立法主题的文本，是法律规范的雏形。注意法 律议案提出的主体。 2 （2）法律案的审议是指立法机关对已经进入议事 日程的法律案正式进行审查和讨论。我国全国 人大对法律案的审议一般经过两个阶段，一是 全国人大专门委员会进行的审议，二是立法机 关全体会议进行的审议。法律案审议的结果有 提付表决、搁置、终止审议三种。
立法原则与立法指导思想的关联和区别
立法指导思想， 立法指导思想 是立法主体据以进
行立法活动的重要的理论根据，是为 立法活动指明方向的理性认识。它反 映立法主体根据什么思想、理论方法 和立什么样的法，是执政者法的意识 在立法上的集中体现。 体
确 定
具 体 化 和
现
立法原则
，立法指导思想是为立 法活动指明方向的理性认 识和重要理论根据 立法 原则是立法活动据以进行 的 。 ，立法指导思想主要 立法者的思想， 立法者的思想 立法 活动 立法原则主要 立法者的立法行为， 立法活动 。 ，立法指导思想与立法 原则 与 体的区 别。 者 ， 以立法指导思 想 立法原则 是 反 。
二、立法的指导思想和基本原则
1、立法的指导思想是指立法者遵循什么样的主 导思想来创制法律。从根本意义上说，它是要 解决立法的方向问题。 2、我国立法的指导思想：从总的指导思想上必 须坚持马克思主义。在社会主义初级阶段，必 须以毛泽东思想和邓小平理论作为立法的基本 指导思想。
3、立法的基本原则是指在立法中应当遵循的基 本准则。 4、联系：立法指导思想是观念化和抽象化的立 法原则；立法原则是规范化和具体化的主要的 立法指导思想。 区别：第一，立法指导思想是为立法活动指 明方向的理性认识和重要理论根据；立法原则 是立法活动据以进行的基本准绳。第二，立法 指导思想主要作用于立法者的思想，立法原则 主要作用于立法者的立法行为；第三，立法指 导思想和立法原则有抽象和具体之分。

四、立法程序
1、广义的立法程序是指由宪法和法律规定的享 有法律规范创制权的国家机关在制定、 有法律规范创制权的国家机关在制定、修改或 废止规范性法律文件过程中的工作方法、步骤、 废止规范性法律文件过程中的工作方法、步骤、 手续和次序。 手续和次序。狭义的立法程序是专指国家最高 权力机关在制定、 权力机关在制定、修改和废止规范性法律文件 时必须经过的法定步骤和方式。 时必须经过的法定步骤和方式。 立法程序的功能： 2、立法程序的功能：它是规范权力合理运行的 内在需要； 内在需要；可以使各种利益冲突保持在一种秩 序的范围内而不是诉诸强权；公正、 序的范围内而不是诉诸强权；公正、合理的立 法程序安排可以增强立法结果的权威性， 法程序安排可以增强立法结果的权威性，提高 社会大众对立法结果的认同。 社会大众对立法结果的认同。
材料一： 材料一：禁止燃放烟花爆竹的法律规定面临挑战
据报道，在我国，曾有282个城市颁行了禁止燃放烟花 爆竹的有关地方性法规，然而至今解禁的已经达到105个， 尚有许多城市正在讨论是否要解禁的问题。从尚在实施该 法规的城市来看，其法规实施效果并不理想。例如2004年 春节，北京市民就是在此起彼伏的烟花爆竹声中度过的。 实施了11年的《北京市关于禁止燃放烟花爆竹的规定》在 今年春节遭遇到了最大的挑战，有关部门从除夕到初五夜 晚，出动了21万人次进行巡查控制，但收效甚微。[1]这里， 现行的烟花爆竹禁放令受到了我国传统的民俗文化的挑战。 试分析：该项地方性法规的存与废， 试分析：该项地方性法规的存与废，反映了我们在法律创 制过程中应遵循什么样原则？ 制过程中应遵循什么样原则？ [1] 资料来自《人民法院报》2004年2月22日。

2002年司考真题 年司考真题 41题：根据宪法和法律，下列哪些表述是正确的？ A.特别行政区立法会行使国家立法权 B.自治区的人大及常委会行使地方立法权 C.全国人大常委会行使国家立法权 D.自治州的人大常委会行使民族立法权
答案：BC
练习题 下列选项关于立法、立法体制的说法正确的是： A、立法是对社会资源进行的第一次制度性分配， 反映了社会的利益倾向性 B、立法体制的性质决定于国家的结构形式 C、我国采用中央和地方的二元体制 D、享有地方立法权的地方国家权力机关都是单 一层次的
究其原因有： 第一，法律强制机构缺乏合作和足够的物力来与 那些非法酿酒交易的有组织的集团相抗衡； 第二，警察在执行时半心半意； 第三，社会势力站在与法律相对的一面，而这种 抵触情绪与固有的道德观念和生活方式相联系。 该法最终加剧了社会的各种冲突。