3、中国企业境外投资的法律风险及防范(牛凤国)
合集下载
相关主题
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
6
二、法律风险防范的根本方法
• 切实落实企业法人制度和现代公司治理制度
➢淡马锡模式
• 新加坡政府是控股公司的控股股东 • 控股公司尊重境外子公司董事会的核心地位 • 通过派人参加子公司董事会来对子公司施加影响 • 不定期派人到公司或其子公司调查了解情况
7
二、法律风险防范的根本方法（续）
• 董事会决策制和高管向董事会负责制 • 各职能部门相互制衡 • 总法律顾问和法律部门的审核监督作用 • 通过对子公司董事会的控制，按照公司法的要求，间接控制子公司
同的签署相挂钩
14
三、政治风险
• 政局不稳、政权更迭 • 国有化、征收
➢直接征收 指国家基于公共利益的需要对个人 或企业部分或全部资产实行征用， 收归国家所有的强制性措施
• 公共利益 • 正当法律程序 • 无歧视待遇 • 合理补偿
15
三、政治风险 (续)
• 国有化、征收 (续)
➢间接征收 (变相征收) 指国家对财产权采取的各种形式 的干涉行为达到或实质性地达到 征收的效果
16
三、政治风险 (续)
• 阿根廷对该国最大石油天然气公司私有化
YPF成立于上 世纪初
YPF上世纪30年 代第一次国有化
YPF1992年开始私 有化，西班牙的 Repsol成为最大控 股股东
几年前Repsol将 25.46％的股份出售 给一家阿根廷公司以 改善与政府的关系
阿根廷政府声称要请 中国公司参与YPF的 开发项目
19
三、政治风险 - 主要防范措施（续）
• 搞好与东道国各级政府的关系，做好宣传与沟通工作 • 引进有影响的合作方
西方公司 东道国公司 多边国际机构 (IFC, ADB) • 购买政治风险保险 • 合同中写入法律变化条款
20
四、合规风险 - 反腐败法
• 为了获得某项业务或维持商业经营而向官 员行贿的行为
• 在境外投资中以及与西方企业打交道时需 要特别注意
• 总趋势：国际社会及各国对腐败行为的制 裁愈加严厉
21
FCPA前十大案件
截止至2013年6月6日
1. 西门子 (Siemens) 2. 哈利伯顿公司及其前子公司KBR (Halliburton/KBR) 3. BAE系统公司 (BAE) 4. 道达尔（Total S.A. ） 5. 埃尼集团 (ENI) 及其荷兰子公司Snamprogetti 6. 德西尼布集团 (Technip) 7. 日挥株式会社 (JGC) 8. 戴姆勒股份公司 (Daimler) 9. 阿尔卡特－朗讯 (Alcatel-Lucent) 10.德国电信及其匈牙利子公司Magyar电信
• 投资经营中的法律风险 • 直接投资 v 间接投资 • 交易过程中的风险 • 经营过程中的风险 • 退出过程中的风险
3
一 、法律风险的概念与成因（续）
• 法律风险的主要成因
• 对法律规则缺乏了解
不了解规则本身 不了解规则的实际影响
• 法律风险意识较为淡薄
➢对法律问题缺乏应有的重视 ➢重结果而不重程序的工作方法 ➢重“关系”而不重法律的企业文化 ➢敢于在法律问题上冒险
2012年4月16日阿根廷 政府宣布将YPF国有 化，Repsol损失惨重
Repsol多次试图将其 股份出售给中国公 司
17
三、政治风险 (续)
Baidu Nhomakorabea
• 平安保险收购欧洲富通
2007年平安保险投资23 亿欧元收购4.99％富通 股份
2008年富通卷入金融风 暴，面临挤兑风险
2008年比利时、荷兰和 卢森堡分别入股富通在 该国的子公司
平安保险遭受巨大损失， 2008年提取减值准备金 227.9亿元人民币
被强制分拆后的富通保 留了国际保险业务、现 金和一些不良资产
三国政府通过分拆、换 股、转售等方式进行资 产运营，并把收益分配 给本国的投资者(不包括 平安)
18
三、政治风险 - 主要防范措施
• 慎重选择投资的东道国
发达国家 发展中国家 选择中国对其有较大影响力的国家 中国与东道国的双边投资保护条约
中国企业境外投资的 法律风险及防范
德同国际律师事务所北京办公室合伙人 2015年9月
概要
• 法律风险的概念与成因 • 法律风险防范的根本方法 • 项目投资风险 • 政治风险 • 合规风险 • 环保、知识产权和劳工风险 • 合同风险 • 诉讼/仲裁风险
2
一 、法律风险的概念与成因
• 什么是法律风险 • 法律因素或问题造成的风险 • 区别于商业风险、市场风险 • 政治风险：可能表现为法律风险
▪ 尽早启动尽职调查，循序渐进 ▪ 除了对方提供的资料，也应关注可能从公开渠道或独立第
三方得到的信息 ▪ 调查内容：产权、资产、重大合同、东道国政府和 / 或第
三方对交易可能行使的权利、项目运营、劳动关系、环境、 健康、安全、税务、仲裁诉讼等
11
二、项目投资风险 - 交易结构
• 合理设计交易结构
资产收购 vs. 股权收购 东道国境内交易 vs. 境外交易 离岸项目公司 整体与长期持股结构 政府审批障碍
4
一 、法律风险的成因（续）
• 不熟悉投资与经营环境 政治环境 法律环境 社会环境 文化环境
• 缺乏应对法律问题的能力与经验 ➢企业内部法律部门与人员 ➢外聘律师
5
一 、法律风险的成因（续）
• 管理体制不适应防范法律风险的需要
➢决策过程不科学：家长制、一言堂 ➢缺乏系统的风险防范体制
➢把国内经营方法和习惯搬到海外 ➢缺乏有国际化工作经验的管理人才
12
二、项目投资风险 – 对外担保
• 尽量采取项目融资 • 母公司提供贷款担保要慎重 • 母公司提供履约担保要更加慎重
13
二、项目投资风险 - 防范法律风险的主要合同方法
▪ 设立投资 (成交) 的先决条件 ▪ 充分有效地利用声明和保证条款 ▪ 对付款作出一些特殊安排(监管账户、留置款等) ▪ 设立合同调整机制 (包括对成交价的调整) ▪ 辅助合同的签署要与主要投资合
➢总公司的领导不是子公司的领导，总公司的职能部门不能直接 控制子公司的职能部门。
➢不能直接向子公司发号施令
8
二、项目投资风险 - 对方和合作方
• 慎重选择合作方 • 在项目启动前，对交易对方和合作方进行必要的尽职调查
➢主要人员的背景 ➢资金、技术、规模、声誉 ➢对方交易的商业目的 ➢合作方的行业经验，与其它公司的合作经验 ➢合作方是否有不良的社会背景 ➢交易对方和合作方的履约能力
9
二、项目投资风险 - 项目立项
• 对项目的可行性作客观评估 商业方面 技术方面 法律方面
• 对项目成败有重大影响的各方(管理层、股东、 债权人、工会)对项目持有的态度
• 政府批准的可能性 • 中国政府审批 • 东道国和其他国家政府的审批
• 严格按审查程序立项
10
二、项目投资风险 - 对投资项目尽量做全面的尽职调查
二、法律风险防范的根本方法
• 切实落实企业法人制度和现代公司治理制度
➢淡马锡模式
• 新加坡政府是控股公司的控股股东 • 控股公司尊重境外子公司董事会的核心地位 • 通过派人参加子公司董事会来对子公司施加影响 • 不定期派人到公司或其子公司调查了解情况
7
二、法律风险防范的根本方法（续）
• 董事会决策制和高管向董事会负责制 • 各职能部门相互制衡 • 总法律顾问和法律部门的审核监督作用 • 通过对子公司董事会的控制，按照公司法的要求，间接控制子公司
同的签署相挂钩
14
三、政治风险
• 政局不稳、政权更迭 • 国有化、征收
➢直接征收 指国家基于公共利益的需要对个人 或企业部分或全部资产实行征用， 收归国家所有的强制性措施
• 公共利益 • 正当法律程序 • 无歧视待遇 • 合理补偿
15
三、政治风险 (续)
• 国有化、征收 (续)
➢间接征收 (变相征收) 指国家对财产权采取的各种形式 的干涉行为达到或实质性地达到 征收的效果
16
三、政治风险 (续)
• 阿根廷对该国最大石油天然气公司私有化
YPF成立于上 世纪初
YPF上世纪30年 代第一次国有化
YPF1992年开始私 有化，西班牙的 Repsol成为最大控 股股东
几年前Repsol将 25.46％的股份出售 给一家阿根廷公司以 改善与政府的关系
阿根廷政府声称要请 中国公司参与YPF的 开发项目
19
三、政治风险 - 主要防范措施（续）
• 搞好与东道国各级政府的关系，做好宣传与沟通工作 • 引进有影响的合作方
西方公司 东道国公司 多边国际机构 (IFC, ADB) • 购买政治风险保险 • 合同中写入法律变化条款
20
四、合规风险 - 反腐败法
• 为了获得某项业务或维持商业经营而向官 员行贿的行为
• 在境外投资中以及与西方企业打交道时需 要特别注意
• 总趋势：国际社会及各国对腐败行为的制 裁愈加严厉
21
FCPA前十大案件
截止至2013年6月6日
1. 西门子 (Siemens) 2. 哈利伯顿公司及其前子公司KBR (Halliburton/KBR) 3. BAE系统公司 (BAE) 4. 道达尔（Total S.A. ） 5. 埃尼集团 (ENI) 及其荷兰子公司Snamprogetti 6. 德西尼布集团 (Technip) 7. 日挥株式会社 (JGC) 8. 戴姆勒股份公司 (Daimler) 9. 阿尔卡特－朗讯 (Alcatel-Lucent) 10.德国电信及其匈牙利子公司Magyar电信
• 投资经营中的法律风险 • 直接投资 v 间接投资 • 交易过程中的风险 • 经营过程中的风险 • 退出过程中的风险
3
一 、法律风险的概念与成因（续）
• 法律风险的主要成因
• 对法律规则缺乏了解
不了解规则本身 不了解规则的实际影响
• 法律风险意识较为淡薄
➢对法律问题缺乏应有的重视 ➢重结果而不重程序的工作方法 ➢重“关系”而不重法律的企业文化 ➢敢于在法律问题上冒险
2012年4月16日阿根廷 政府宣布将YPF国有 化，Repsol损失惨重
Repsol多次试图将其 股份出售给中国公 司
17
三、政治风险 (续)
Baidu Nhomakorabea
• 平安保险收购欧洲富通
2007年平安保险投资23 亿欧元收购4.99％富通 股份
2008年富通卷入金融风 暴，面临挤兑风险
2008年比利时、荷兰和 卢森堡分别入股富通在 该国的子公司
平安保险遭受巨大损失， 2008年提取减值准备金 227.9亿元人民币
被强制分拆后的富通保 留了国际保险业务、现 金和一些不良资产
三国政府通过分拆、换 股、转售等方式进行资 产运营，并把收益分配 给本国的投资者(不包括 平安)
18
三、政治风险 - 主要防范措施
• 慎重选择投资的东道国
发达国家 发展中国家 选择中国对其有较大影响力的国家 中国与东道国的双边投资保护条约
中国企业境外投资的 法律风险及防范
德同国际律师事务所北京办公室合伙人 2015年9月
概要
• 法律风险的概念与成因 • 法律风险防范的根本方法 • 项目投资风险 • 政治风险 • 合规风险 • 环保、知识产权和劳工风险 • 合同风险 • 诉讼/仲裁风险
2
一 、法律风险的概念与成因
• 什么是法律风险 • 法律因素或问题造成的风险 • 区别于商业风险、市场风险 • 政治风险：可能表现为法律风险
▪ 尽早启动尽职调查，循序渐进 ▪ 除了对方提供的资料，也应关注可能从公开渠道或独立第
三方得到的信息 ▪ 调查内容：产权、资产、重大合同、东道国政府和 / 或第
三方对交易可能行使的权利、项目运营、劳动关系、环境、 健康、安全、税务、仲裁诉讼等
11
二、项目投资风险 - 交易结构
• 合理设计交易结构
资产收购 vs. 股权收购 东道国境内交易 vs. 境外交易 离岸项目公司 整体与长期持股结构 政府审批障碍
4
一 、法律风险的成因（续）
• 不熟悉投资与经营环境 政治环境 法律环境 社会环境 文化环境
• 缺乏应对法律问题的能力与经验 ➢企业内部法律部门与人员 ➢外聘律师
5
一 、法律风险的成因（续）
• 管理体制不适应防范法律风险的需要
➢决策过程不科学：家长制、一言堂 ➢缺乏系统的风险防范体制
➢把国内经营方法和习惯搬到海外 ➢缺乏有国际化工作经验的管理人才
12
二、项目投资风险 – 对外担保
• 尽量采取项目融资 • 母公司提供贷款担保要慎重 • 母公司提供履约担保要更加慎重
13
二、项目投资风险 - 防范法律风险的主要合同方法
▪ 设立投资 (成交) 的先决条件 ▪ 充分有效地利用声明和保证条款 ▪ 对付款作出一些特殊安排(监管账户、留置款等) ▪ 设立合同调整机制 (包括对成交价的调整) ▪ 辅助合同的签署要与主要投资合
➢总公司的领导不是子公司的领导，总公司的职能部门不能直接 控制子公司的职能部门。
➢不能直接向子公司发号施令
8
二、项目投资风险 - 对方和合作方
• 慎重选择合作方 • 在项目启动前，对交易对方和合作方进行必要的尽职调查
➢主要人员的背景 ➢资金、技术、规模、声誉 ➢对方交易的商业目的 ➢合作方的行业经验，与其它公司的合作经验 ➢合作方是否有不良的社会背景 ➢交易对方和合作方的履约能力
9
二、项目投资风险 - 项目立项
• 对项目的可行性作客观评估 商业方面 技术方面 法律方面
• 对项目成败有重大影响的各方(管理层、股东、 债权人、工会)对项目持有的态度
• 政府批准的可能性 • 中国政府审批 • 东道国和其他国家政府的审批
• 严格按审查程序立项
10
二、项目投资风险 - 对投资项目尽量做全面的尽职调查