合同的对价,我国合同法

合同的对价,我国合同法
篇一：论英美合同法中的对价制度.docx莎锅
论英美合同法中的对价制度
摘要：合同在世界各国的社会生活中处于十分重要的地位,尤其在商品经济条件下,如果没有各种经济合同,社会的经济生活就无法顺利进行,社会的经济秩序亦将难以维持,也正如此,有的学者称现代社会是“合同社会”。

正处于改革开放深入发展的我国,了解别国的合同法律制度,尤其是与我国的合同法存在着显著不同的国家的合同法律制度尤为重要。

本文就英美合同法律中的对价制度作以分析,以使我国外贸人员与英美法系国家通过合同这种形式交往的时候更好地利用好这一英美合同法特有的法律制度。

关键词：英美合同法；对价制度；合同；
一，对价的概念
我国票据法第十条第二款这样规定：票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。

在这里我们可以把对价的概念做如下解释：对价就是双方当事人认可的相对应的代价。

对价最初是一个英美法上的概念。

按1875年英国高等法院下的定义，对价是指“合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利、遭受某项损失或承担某项义务”。

这句话对于不熟悉英美法历
史的普通法律人士来说也是如在云里雾里，所以我们就有必要回到英美法的历史环境中去认识它的真面目。

英美合同法是由英国早期的诺言之诉发展而来的。

在15和16世纪，英国普通法院在审判实践中确立了一项原则：一项单纯由承诺人对受诺人承担义务的恩惠性或赠予性的诺言不能由受诺人向法院申请强制执行；要使一项承诺具有强制执行的效力，受诺人也必须对承诺人提供某种回报，从而使双方之间存在某种交易。

这种由受诺人对承诺人提供的回报就是对价。

已经存在对价的情况下，承诺人如果不履行诺言，受诺人有权向法院起诉，并获得适当的救济。

综上所述，我们可以总结出，对价就是相对人作出的某种能使承诺人的承诺对其自身产生拘束力的回报
二：按照英美合同法的要求，对价须具备的条件：
1.对价必须是合法的。

凡是以法律所禁止的东西作为对价的，都属无效。

这个很容易理解，例如，贩卖妇女、儿童的合同是无效的，因为在这里当事人把妇女、儿童当作对价来达成合意。

而对妇女、儿童买卖是违法的，所以这个对价无效。

2.对价须是等待履行的对价或是已经履行的对价。

英美法把对价分为三种：待履行的对价（Executory Consideration）、已履行的对价（Executed Consideration）和过去的对价（Past Consideration）。

当事人已履行了他
那部分义务时，其所提供的对价是已履行的对价；若是当事人承诺提供并准备提供的对价，则为待履行的对价；所谓过去的对价是指一方在对方作出允诺之前已经全部履行完毕的对价，其不能作为对方后来作出的这项允诺的对价。

英美法有一项原则，“过去的对价就是没有对价”（Past Consideration is no Consideration.）。

在这里我们必须分清已履行对价和过去的对价之间的区别。

已履行的对价这种已经作出的行为或是诺言是基于对方的承诺而作出的，具有针对性。

比如，甲承诺将卖给乙一台彩电，乙在甲交付彩电之前支付给了一笔甲提出的价款，这时，乙的行为就构成了一项已履行的对价，甲有义务将彩电交于乙。

而过去的对价只是一个单方行为，没有对象。

比如几年前甲送给了乙一件紧俏商品，多年过去后，乙为了感谢甲，允诺将送给甲一台最新式的冰箱。

但这项允诺是缺乏对价支持的，这是一个已经过去了的对价，所以没有拘束力，甲不能就乙没有履行其承诺而诉求法律的保护。

也许“过去的对价就是没有对价”这种说法引起了一些词义上的拗口，但相信通过合理的解释我们能够超越这种语境的困境。

英美法认为，这种允诺属于无偿的允诺（gratuitous），但有一项例外，若“无偿的允诺”是采用签字蜡封式作成则有拘束力，这也是其独特的历史造成的。

3.对价无需相等原则
这里所说的价值不一定是指金钱上的价值，也可以是其他东西，例如提供的某种服务或某种不作为行为。

但对价不是等价，不要求与对方的承诺相等（equivalent to the promise）。

我们可以从英国蒙特夫特诉斯考特案（1971）来理解“对价不是等价”这个概念。

被告答应以一英镑的价格把房子卖给原告，但后来又反悔了，声称一英镑是个不充分的对价。

法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否的问题，对价是否充分应由双方当事人在定约时自行考虑决定。

被告因此败诉。

这里其实触及合同法的意思自治原则，对价是一种合意，而不考虑其实质上的对等。

只有当合意有瑕疵的时候，法官才可以考虑对价的充分性，从而产生对欺诈、不正当影响的判决。

4.已经存在的义务不能作为对价。

这里我们可以用英国合同法常援引的这样一个判例来解释：船方雇佣一批海员出海航行，途中两人开了小差，于是船长许诺，若其他船员努力把船开回目的港，就将那两名船员的工资分给他们。

后来船长反悔，船员向法院起诉。

法院判决，船员在开船时已承担了义务，应尽力把船安全开回目的港，这是已经存在的义务。

因此，船长的允诺缺乏对价的支持，是无效的。

5.法律上的义务不能成为对价
法律所规定当事人应尽的义务亦属于无效的对价。

这是因为，这种法律上的义务，不以任何另一人的承诺而更改，无法形成交易，没有交易也就无所谓对价的存在。

参考文献：对价制度与意思自治—经济研究导刊XX年18期（2）.
英国对价制度的历史变迁与当代价值—河南大学学报XX年4期（8）.
篇二：论英美法系国家合同法对价制度
论英美法系国家合同法对价制度
【内容摘要】对价是英美契约法的独特内容。

对价原则在现代契约法中的衰落有其历史必然性,但在英美契约法体系中没有可以代替对价的制度或原理,对价不可能被轻易废除。

对价的本质是灵活的,对价的体系是开放的,对价将继续作为英美契约的构成要件而存在,但是它需要进一步的改革与创新。

【关键词】对价契约英美合同法简式合同
所谓的对价原则，就是非盖印的简单契约须有对价支持才能生效,而对价就是指当事人从允诺中的“法律获益”(Legal Benefit) ,或遭受的“法律受(LegalDertriment) 。

据此,非盖印的赠与允诺没有法律约束力。

对价原则萌芽并诞生于英格兰中世纪的契约诉讼,并发展成古典契约理论的
核心,主宰了契约的成立与解除,成为契约法这部庞大机器的“平衡轮”。

然而, 19世纪末20世纪初以来,对价的权威地位受到挑战,理论也受到怀疑,在英美契约法学界甚至响起废除对价的呼声。

数百年来,对价一直是英美契约法的效力基石,它在今天受到的挑战是必然还是偶然对价原则承担的功能有没有另外一种机制来代为行使对价原则能否对经济需求和伦理道德做出回应它是否为人们留有改革的空间本文试图从以上角度来探讨对价原则在英美契约法中的未来。

一、理性看待对价原则的衰落
对价原则在普通法中已有悠久的历史,然而它在现代契约法中的衰落也是不争的事实,除了学者们在著述中或明或暗的批评外,对价原则自身的缺陷,也是时代变迁和契约理论转型的结果,但是对价的衰落并不意味着对价的终结。

(一)对价原理自身的局限
“对价”是在普通法契约理论及概念术语相当贫乏的情况下,法官们对允诺有效性加以判断的经验结晶,“债务之诉”(Action of Debt)中“债务人获益”要求和“承诺之诉”(Asssump sit)中“受诺人的受损”要素成为对价理论的直接渊源。

笔者认为,这种“急于求成”的概括注定了对价学说的不完善以及历史局限性。

当英国的法学家们在18世纪开始探索系统的契约理论时,对价机制在诉讼实践中已经存
在了数百年。

“对价”起源于古老的诉讼形式,又依赖判例法传统得以保存和发展,它无疑是普通法的独特产物,它当然也凝结着普通法的个性,包括普通法的形式主义与技术化等特质。

在对众多案
例的解读中也会看到,对价的技术规则甚至产生许多荒唐的结果。

〔5 〕正如英国法律修改委员会在1937年的法律报告中呼吁的那样,在许多案件中,对价原则已沦为技术,与商业习惯和人之常情都不协调。

(二)对价衰落的外部因素
19世纪是契约的世纪,整个19世纪至20世纪初是古典契约法的鼎盛时期。

“对价”不仅在契约理论体系中处于支配地位,其理论本身也发展至成熟形态———“交易对价论”(Bargain Theory of Consideration) ,即契约的成立以交易为基础,而对价就是交易的符号。

以“交易对价论”为核心的古典契约理论最为突出的“客观契约论”和“责任绝对论”,前者将允诺是否具有强制力的复杂问题简化为一个外在的、客观的标准———对价,而忽略对当事人事实上是否公平的考察,后者将对价作为追究契约责任的权威依据,回避了对众多免责事由的探究。

总之,古典契约理论遵循的是“对价———契约———责任”的模式。

可是,随着垄断的加剧,古典契约法在现实社会中的失灵日益凸显。

在市场经济的大潮中,许多人都迫于生活或经济的压力签订了契约,
而且,对消费者权利、雇佣者的权利的保护,对商业伦理的维护也不是古典契约法的契约绝对自由原则能解决的。

从法哲学角度,自20世纪30年代开始,新自然法学和现实主义法学逐渐主宰契约领域。

法律积极追求实质意义的公平正义,而不是形式性与外在性的公平正义。

法律不再固守概念或规则,而是关注法律与社会的关系以及法律在社会中的实际运作状况。

于是,诚实信用义务在契约订立和__履行过程中得以确立,古典契约法封闭的规则体系被打破,商业惯例、国家的调控政策或公序良俗都成为影响契约法的重要因素,法官的自由裁量权也随之增大。

古典契约理论的“对价中心论”自然衰落。

(三)对价的衰落不等于对价的死亡
1. 契约法没有死亡———对价生存的前提。

美国耶鲁大学法学院终身教授吉尔默在1974年发表的《契约的死亡》在学术界掀起巨大波澜。

他认为,随着信赖利益被广泛认可,契约责任正在融入侵权责任的领域。

古典契约理论的独有的调整范围正在崩塌。

随着“允诺禁反言原则”的成长,传统对价法理的“法律受损”因素被突破,随着准契约和不当得利理论的发展,对价法理的“法律获益”因素被破坏。

所以契约责任与侵权责任就不再有什么区别。

如果真的没有契约理论,对价当然丧失立足之地。

然而,大多数人事实上已经承认,契约的死亡并没有在20世纪80年代出现,学者们对
Contorts(契约法和侵权法的结合体)的构想也变成泡影。

反而,契约法通过“第三方受益人原则”( Third Party Beneficiary Doctrine)的自由适用侵入了侵权法的领地。

威斯康星州最高法院法官阿布拉姆森(Abramson)也指出:契约应该是独立的诉讼类型,吉尔默的“契约死亡
论”太夸张了。

吉尔默本人也试图解释为什么前段时间被人认为是垂死的法律领域现在不仅复兴,而且焕发蓬勃生机。

从法哲学角度来解释,主宰20世纪契约法的新自然法学和现实主义法学的确给契约制度带来很大的变革,但是并没有使契约法丧失其独立性。

2. 对价的正当性基础。

国外有学者指出,那些数百年来一直被坚持的原则都有着一个英明而顺利的开端,如果说它现在处境落魄,那它是如何说服当时的法律人自产生之初就坚持它呢对价原则并没有没落到被废除的程度,它仍然是英美契约法的基础。

我们异域人士也同样可以感受到,对价对于契约诉讼来说不仅具备充分的形式功能(包括证据价值、促使当事人谨慎的功能和和对司法审判的导向功能) ,还蕴涵了丰富的实体功能,如,对交易的鼓励,对不劳而获的蔑视,对当事人的平等保护,对当事人意思的重视等。

这些功能恰恰满足了人类在经济交往中对公正和秩序的普遍需求。

二、谁能替代对价———对“对价废除论”否定
契约法的主要目的是保护受诺人的合理预期,避免其损
失和失望。

作为基本的正义观念的体现,从罗马法开始,任何法律体系都没有赋予所有允诺以法律约束力,总是有一种机制来对使允诺有效的因素加以确认。

在普通法传统中,承担起此种责任的是对价原则。

在现在的英美契约法学界,有三种理论被认为可能替代对价。

下文对此进行分析。

(一)受法律约束的意向( Intention to be Legally Bound)有学者认为英国契约法中早已有“建立法律关系的意向”作为契约成立的要件,取消对价只不过要强化检验当事人是否有“建立法律关系的意向”的制度。

事实并非此简单。

1. 对价不等同于“建立法律关系的意向”。

对价包含了对当事人内在心理意向的关注,但是这并不等于说对价就等同于“受法律约束的意向”,对价更为明确具体,后者则更为虚幻。

提供对价是当事人表达其“建立法律关系的意向”的方式之一,甚至“名义对价”、“对价的虚假陈述”都可能导致契约的生效,还有别的方式,比如盖印的正式形式、赠与的实际交付等也是表达当事人“受法律约束的意向”的方式。

2.“受法律约束的意向”不是契约生效的必须要素也不是决定性要素。

契约法的首要目的不是实施允诺人的意愿而是保护受诺人的合理预期。

有时,允诺人做出允诺时可能真的是不严肃的,没有受法律约束的意向,如果法院有确切而有说服力的证据证明受诺人的预期以及他对允诺的信赖是合理的,允诺人的允诺还是会被强制实施。

另外,即便“有受
法律约束的意向”,但契约效力的取得还需考虑契约内容的合法性、主体的民事行为能力、是否存在欺诈、胁迫、错误以及是否显失公平等因素。

3. 认定“受法律约束的意向”在司法实践中的不确定性。

“受法律约束的意向”原则表达的含义是:如果当事人没有达成建立法律关系的合意,那么他们之间就没有强制契约产生,即便该协议有对价支持。

这个概念体现了现代契约法对当事人自由意思的尊重。

目前,法院对该原则从两个方面加以适用:第一,假定在社交和家庭成员之间的约定中一般没有建立法律关系的意向;第二,在所有的商业协议中假定都是有建立法律关系的意向的,除非有明确的书面陈述表示当事人不因该约定受法律约束。

从上述三方面的分析看来,“当事人受法律约束的意向”的检验机制还无力取代对价,它在运作中的不确定性并不亚于对价原则,很难说法官确定“当事人是否具备建立契约关系的意向”比确定“协议是否有对价支持”更加容易。

(二)“禁反言”原则( the Doctrine of Estoppel)
“禁反言”原则是英美契约法在20世纪的重大发展,它的基本含义是: A方以自己的语言或行为,向B方做出影响他们法律关系的允诺或保证, B 方基于对A的允诺的信任而采取了行动,导致自身状况的改变,此时法院当禁止A方违反自己的允诺或保证,即便B方未付出对价。

该原则无疑为契约
成立打开了新的大门,它对传统对价原则带来挑战是巨大的。

但是,基于以下理由,“禁反言”原则不可能成为对价的替代。

1.“禁反言”作用的有限性。

作为对价的受诺人的作为是应允诺人要求的,是允诺的交换。

而“禁反言”原则发挥作用时,受诺人的行为只是受到允诺的诱使或影响,却不是允诺人的要求。

毕竟,商业有偿交换关系是现实生活的常态,而无偿的允诺是例外,所以,“禁反言”原则的作用范围是有限的。

2.“允诺禁反言”原则本身的不确定性。

英美契约法学者们对“禁反言”还存在很多争议,具体表现为以下几点。

第一,关于“禁反言”的种类及其适用。

以英国为例,“财产性禁反言”在适用上不受制于英国法的“禁反言是盾而不是矛”的规则,它可以作为诉讼的依据, 争取财产权益。

这一特殊性也让人不解,为什么受诺人相信一个与财产权益有关的允诺而遭受的损失可以成为诉讼的理由,而他因为对别的允诺的信任而遭受的损失却没有这样的功能呢第二,对于适用“禁反言”的法律后果问题,即它是取消了允诺人原来契约下的权利呢,还是暂时延迟权利呢第三,法官适用“禁反言”原则给予原告的救济是侵权法性质还是属于契约法性质呢笔者认为,“禁反言”原则和对价原则追究责任的基础都离不开当事人的受损、信赖等要素,二者的价值取向更是一致的,都是为了实现当事人之间的公平正义。

但是,“禁反
言”原则是传统对价原则在新时期遇到解释困境时的补充或扩张,它与对价在适用范围上是互补的,不具有替代对价原则的初衷和解释力。

(三)“胁迫论”( the Principle le of Duress)
“胁迫论”的含义是:一个人在受到恐吓或不当压力下被迫与他人达成契约,那么这
个人可以不受契约的约束,尽管具备要约、承诺与对价的要素,该契约是可以撤消的。

“胁迫论”关注当事人的交易能力是否均等,交易环境是否公平,体现了现代契约理论对实质正义的重视,它与古典契约的“客观主义”、“形式主义”以及“契约责任的绝对性”是相对的。

1991年的W illiams 案是对传统对价原则带来重大变革的经典案例,在对此案的评析中,就有学者提出,“经济胁迫论”可以代替“对价论”来决定契约的构成。

不过当时就遭到反驳,反驳者认为二者的作用不一样,对价原则关注的是契约的成立,“经济胁迫论”主要是在契约达成以后看它能否撤消。

更多的学者认为一种模糊的理论倒替另一种理论没有任何意义,尽管“经济胁迫论”比起“对价论”更加符合商业需求,在它尚不能真正成为契约有效性的综合检测机制以前,它需要法院对它的进一步具体化。

笔者认为,“经济胁迫论”目前还很不完善,难道所有不受“经济胁迫”达成的允诺就应该强制实施吗那么怎么处理“当事人的误解”、“误述”、“契约形式”等影响契
约效力的重要因素呢而且法院也没有具体认定是否有胁迫存在的操作方法。

三、改良与创新:对价原则的未来发展之路
对价原则没有合适的替代者的事实是对“对价废除论”的否定。

但是,任何法律原理或制度都必须回应社会现实的需求。

的确,僵化性和技术化,以及由此导致的对价原则与公平理念的背离以及对私法自治的破坏是对价原则被攻击的焦点。

但我们必须承认,对价原则的运行充分体现了普通法的灵活性和实用主义特质。

对价本质的灵活性以及对价体系的开放性为对价的变革提供了宽广的空间,而对价对则的内在调整则是对价原则变革的途径。

(一)对价本质的灵活性
当代学者关于“对价”的本质并无定论,英国权威的契约法专家阿提亚( P. S. Atiya)教授认为对价的本质就是允诺被实施的理由。

而特雷特利( Trestle)教授则坚持“对价”的本质是当事人的“获益与受损”,即契约的“相互性”(Reciprocity) ,他也承认,在有些案件中,__ 法院为了满足“获益与受损”,不得不创制“对价”,这是为了让传统理论与各种案件协调而迫不得已做出的让步。

实践证明,学者们对“对价”的不同定位影响了对价原则的未来,因为,宽泛的本质定位将给予“对价”更加广阔的活动空间,严格的定位将对对价原则的适用增加更多的束缚。

从这个意义上说,英
国上诉法院在1991年的W Williams案确立的宽泛对价路径意义重大,它降低了当事人诉诸于“禁反言原则”的需求,也降低了人们目前对“禁反言原则”的限制的必要性。

信赖学派甚至认为没有必要对“禁反言原则”做出专门的立法规定,因为受诺人的不利信赖本身就可以是充分的对价。

篇三：对价在合同法中的作用(英文)
Introduction
Something of value must be provided by each party to the contract in order to induce the other to sign the contract. This exchange of value can be called consideration in the field of Law. The value exchanged can take the form of money, physical objects, services, promised actions, endurance from a future action, and much more(Beatson, XX, p88). The purpose of this essay is to find out why consideration is important in contract and whether there is any alternative for it. The essay is organised as follows: the definition of consideration, the rules of consideration, the importance of consideration and its relationship with the promissory estoppel. What is mainly argued in this essay is that consideration plays an indispensable role in contract despite some problems it has and it cannot
be replaced by other doctrines like promissory estoppel (Mayne, XX, p4).
Main Body
1. Definition
According to Currie v Misa (1875), consideration was defined as: a valid consideration is consisted of either a loss to the promisee or a benefit to the promisor. However, this definition has some deficiencies when contracts are based just on an exchange of promises. For instance, if A promises to buy a car from B for ￡XX and B promises to sell the car to A for ￡XX, the consideration in this contract presents itself by the exchange of promises. The definition thus becomes meaningless. Therefore, a preferable definition was summed up by Sir Frederick Pollock(1950): “An act or forbearance of one party, or the promise thereof, is the price for which the promises of the other is bought, and the promises thus given for value is enforceable.”This definition was approved to be more representative than the concept of benefit and loss by the House of Lords(cited in Richards, XX, ).
2. The rules of consideration
Although the definition of consideration is direct and simple, it is wrong to regard it as a single coherent principle. Actually the doctrine of consideration as we know today is made up of a series of sub-principles and their exceptions (Richards, XX, ). The sub-principles can be divided into three main categories as below (McKendrick, 1998, ).
(1). Consideration can be executed or executory but
it cannot be past(Richards, XX, p62).
(2). “Consideration must move from the promisee”(Beatson, XX, p95).
(3). Consideration must be sufficient but it need not be adequate(Lilienthal, XX).
When it comes to exceptions, it can be concluded that if either the promisor or the promisee already had
a legal duty to pay such payment, it cannot be seen as consideration in the legal perspective(Lilienthal, XX).
3. Why consideration is important
Consideration is one of the primary constituent parts of an “enforceable contract”in English Law(Richards, XX, ). It has many functions which make
it indispensable in contract.
Firstly, the doctrine of consideration has many functions. The most important function of consideration is to connect the two promises. This main function is less being talked about because consideration has already been regarded as a precondition of a valid contract(Bucher, no date, p21).
Secondly, the reason why consideration is so important is its openness and elasticity. It gives the judge “room for discretion”when being used in specific cases. That is also the reason why consideration must be contained in every valid contract. (Bucher, no date, p22)
Finally, consideration is a necessity for the formation of each simple contract. A contract without consideration is not suable. Moreover, It can also be used to make a distinction between “binding promises”and which can be regarded as “gratuitous” (Mayne, XX, ). In each case, it became indispensable to ask whether the promisor receives any interest or the promiseeassumes any loss as long as it is related to contract. If the answer was no, the promise was。