第四章 劳动合同的解除和终止

在辞职手续完成 之前，劳动者应 正常参与工作， 并配合用人单位 进行劳动手续的 交接和其他文件 的办理。用人单 位也应按照劳动 者实际工作时间 发放工资。
辞职必须是书面的，仅以口头方式进行的辞职，不 发生法律效力。劳动者口头辞职后又反悔的，不发 生辞职的法律效力。 辞职报告提交后，劳动者仍应遵守用人单位规章制 度，进行正常工作，并履行交接手续，不得擅自以 未休的年休假等冲抵最后一个月的正常工作期间。 未履行提前30天通知义务而擅自离职的劳动者， 用人单位可要求其赔偿损失包括：（1）临时招录 其他劳动者所需要的招聘费用；（2）因未及时补 充人员而造成的用人单位的直接义务损失；（3） 按照劳动合同约定的应当赔偿的其他损失。
2、劳动者单方解除劳动合同
1
提前通知： 在劳动者和用人单位 均无过错的情况下， 劳动者应提前30天 （试用期内为3天） 通知用人单位。辞职 权为劳动者自主择业 权的体现，无需向用 人单位作出解释。
2
在劳动合同法第38条 第一部分中，规定了 在六种情况下，劳动 者可以随时通知用人 单位解除劳动合同， 不需要履行提前30天 通知的义务。
第四章 劳动合同的解除和终止
1
2 3
劳动合同的解除 劳动合同的终止 支付的补偿和赔偿
4
违法解除劳动合同的责任
一、劳动合同的解除
协商解除
劳动者
用人单位
禁止解除
是指用人单位 和劳动者协商 一致，同意解 除劳动合同的 情况。
是指劳动者 行使自主择 业权或者在 用人单位有 过错的情况 下提前解除 劳动合同。
（1）劳动者存在重大过失 在试用期被证明不符合录用条件的 劳动者严重违反用人单位的规章制度 严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大影响 劳动者与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单 位的工作任务造成严重影响的，或者经用人单位提 出拒不改正的 采取欺诈、胁迫的手段或者乘人之危致使劳动合同 无效的 劳动者被追究刑事责任的
是否算造Leabharlann Baidu重大影响
由用人单位的规章制度来对经济 损失的性质和大小进行量化
如用人单位没有相关规定，劳 动争议仲裁机构或者法院可以 代为认定
用人单位可以规定累次的错误 视为严重失职
案例 山东省潍坊市商业银行聘请了一名保安，该保安 某天在中午休息时和朋友外出就餐，中午喝了两 瓶啤酒，饭后到银行上班时，并没有将啤酒瓶扔 掉，而是带回了银行。按照他的说法，他由于家 庭贫困，想将啤酒瓶卖掉换钱。回到银行后，他 顺手将酒瓶放在银行柜台后，就开始办理上班前 的准备工作，此时适逢银行纪检组进行检查，在 银行柜台上发现了酒瓶，便向该保安发出了严重 违纪通知，并通知其解除劳动合同。
依据劳动合同法的规定，在劳动者无过失而 用人单位单方解除劳动合同的情况下，用人 单位可以提前30天通知，也可以用支付代通知 金的方式代替提前30天通知的义务。无论用何 种方式，都须向劳动者支付经济补偿。
依据劳动合同法第46条的规定，劳动者以提前 30天的方式主动提出辞职的，用人单位 将不会支付相应的经济补偿。
（2）可以随时通知解除 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 未及时足额支付劳动报酬的 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害 劳动者权益的 劳动合同无效的 其他情形
辞职报告范本
尊敬的XX领导： 您好！ 非常感谢您和各位同事在这2年来对我的工作的支持和 帮助以及对我个人的帮助和关怀！在公司工作期间，公司 给予我多次参加大小项目的机会，使我积累了丰富的技术 技能和工作经验，也学到了很多与人合作的道理，在此表 示感谢！ 非常遗憾，本人由于家庭的原因，将辞去本公司助理工 程师一职，我会配合公司做好本人职位的交接工作，对给 公司带来的不便，本人深表歉意。 真心祝愿XX公司在今后的发展中蒸蒸日上！ 签名： 日期：
不能胜任工作与末位淘汰制
末位淘汰制是指工作单位根据本单位的总体目标和具体 目标，结合各个岗位的实际情况，设定一定的考核指标体 系，以此指标体系为标准对员工进行考核，根据考核的结 果对得分靠后的员工进行淘汰的绩效管理制度。 不能胜任工作，是指不能按要求完成劳动合同中约定的 任务或者同工种、同岗位人员的工作量。但是在绩效考核 中，必定有排名末位的员工，排名末位与能否胜任工作不 可划一，不具有直接相关性。 因此末位淘汰制是违反劳动 合同法相关规定的，在实践中发生的许多案例都证明，劳 动争议仲裁机构和法院都没有将末位淘汰制中位于末位的 职工认为不能胜任工作，用人单位实际胜诉的情况很少。
依据劳动合同法第46条的规定，劳动者通过 第48条的方式提出解除劳动合同的，用人单位 存在过错，因此需支付经济补偿。
3、用人单位单方解除合同
劳动者存在重大过失的情况下，用人单 位可以解除合同
（1）
（2）
劳动者不存在重大过失的情况下，用人 单位在支付代通知金的情况下，可以解 除合同
经济性裁员
（3）
劳动者能使用代通知金的方式来代替提前30天通知的义务？
既然用人单位可以使用缴纳代通知金的方式来代替 提前通知，那么劳动者能否使用代通知金的方式来 代替单方解除劳动合同时提前30天通知的义务呢？ 根据我国劳动部门的解释，劳动者不能使用代通知 金的方式来代替提前30天通知的义务，而只能提前 30天通知用人单位，不履行此义务者，用人单位有 权要求劳动者赔偿所造成的损失，如因暂时无法找 到合适的接替人员而导致的公司业务损失等。
不能胜任工作与末位淘汰制
不能胜任工作的说法相对比较含糊，容易引起相关的 法律纠纷，一般是指从横向上比较劳动者无法完成用人 单位交付的工作任务，从纵向上比较用人单位会因为 劳动者工作年限的增加、工作技能的提高而交付更加 繁重和复杂的任务，劳动者应该能够完成。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律 若干问题的解释》第13条规定：“因用人单位做出的 开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、 计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人 单位负有举证责任。”
特别解除权
（3）不需要通知用人单位
用人单位以暴力、威胁强迫劳动者劳动
1
用人单位违章指挥、强令冒险作业危及 劳动者人身安全
2
3
用人单位以非法限制人身自由的手段强 迫劳动者劳动
山西黑砖窑案
“我被这些眼前的情景惊呆了：在这些手脚并 用、头发长得像野人一样的孩子中间，有的已 经整整和外界隔绝了七年，有的因逃跑未遂被 打致残；有的孩子被监工用烧红的砖头把背部 烙得血肉模糊。他们每天工作14个小时以上， 还不让吃饱饭，有时因劳累过度，稍有怠工就 会被监工随手拿起的砖头砸得头破血流，然后 随便拿起一块破布一裹了之，继续干活，至于 拳打脚踢，棍棒伺候更是家常便饭，更有甚者， 有的孩子被打手打成重伤也不给医治，如不能 自愈或伤情恶化，奄奄一息时黑心的工头和窑 主就把被骗的苦工活活埋掉。这些孩子身上都 因为长期不洗澡长满了牛皮癣似的皮屑，他们 最小的只有8岁，8岁的孩子为了一顿饱餐是那 么顺从，每天都干着成人都难以承受的重活。 他们被限制了人身自由，全天候有监工或打手 巡逻站岗。”
“兼职”会被辞退吗？
“兼职”会被辞退的条件
劳动者要在本单 位工作的同时， 和其他用人单位 建立劳动关系。
这种情况严重影 响了劳动者完成 本单位的工作任 务。
或者虽未影响劳 动者完成本单位 的工作任务，但 本用人单位提出 要求改正，劳动 者拒不改正的。
依据劳动合同法第46条的规定，在本条中所 规定的情况均属于劳动者存在重大过错的， 因此此时用人单位无需支付经济补偿。
3
在劳动合同法第38条 第二部分规定的情况 中，劳动者可以立即 解除劳动合同，不需 要通知用人单位。
(1)提前通知的辞职：
Diagram
劳动者在服务期 内离职的，应向 用人单位支付违 约金来弥补用人 单位培训费用的 损失。没有履行 30天通知义务擅 自离职的，对用 人单位的损失承 担赔偿责任。
提交书面的辞职 报告，并保留复 件，作为辞职时 间的证明。辞职 报告中应明确自 己的辞职期限， 便于用人单位的 管理工作。
严重失职，营私舞弊
是指劳动者在履行劳动合同期间，没有按照岗位职责履行 自己的义务，违反其忠于职守、维护和增进用人单位利益 的义务，有未尽职责的严重过失行为或者利用职务之便谋 取私利的故意行为，使用人单位有形财产、无形财产遭受 重大损害，但不够刑罚处罚的程度。
是否属于严重失职或隐私舞弊
由用人单位制定的具体岗位 职责体系来确定
不符合录用条件？
条件四
要出具书面的不符合理由 要进行试用期考核 在招录时有明确的录用条件 必须发生在劳动者的实习期内
条件三
条件二
条件一
个性彩铃引发的辞退
来源：《新闻晨报》 方小姐是某公司业务主管，主要负责接洽和公司重大业务有关的客户， 同时她还喜欢各种各样的个性彩铃，在1个月前，就喜欢上了这首我不接 的彩铃，将其设臵为自己的手机彩铃。两星期前，方小姐所在的公司与一 家客户洽谈一笔48万元的业务，公司让方小姐负责与对方联络。在决定由 哪家公司接这笔生意的那天早上，客户方想与方小姐所在的公司经理进行 商谈，于是打电话通知方小姐。 由于方小姐当时所在位臵的信号不好，客户连续拨打了5次电话都因为语 音不清晰而被迫中断，每次通话中断后重新拨打，手机中就是我不接的声 音。客户被这种行为惹烦了，拒绝再与方小姐联系，与另外一家公司签订 了这张订单。方小姐所在公司认为，方小姐使用手机不当，致使本公司蒙 受巨大损失，遂将其辞退。
什么是代通知金？ 代通知金一般适用于用人单位提出单方面解除劳动 合同，而劳动者本身无过错的情况下，即《劳动合 同法》第40条所规定的三种情况：劳动者患病或非 因公负伤，劳动者不能胜任工作，以及劳动合同的 履行情况发生了重大变化。在此情况下，用人单位 提出和劳动者解除劳动合同的，应提前30天通知， 如未通知的，应多给劳动者发放1个月工资作为代 通知金。 而协商一致解除劳动合同的，由于双方协商一致的 时间即为劳动合同的解除日期，无法做到提前通知 ，因此这种情况下用人单位无需支付代通知金。
用人单位提出解除 合同的，要向劳动 者支付经济补偿， 而劳动者提出解除 合同的，用人单位 无需向劳动者支付 经济补偿。
在协商解除劳动合 同的情况下，用人 单位无需向劳动者 支付代通知金。
什么是代通知金？ 代通知金最早见于《香港雇员条例》，是指用人单 位在和劳动者解除劳动合同时，应提前30天通知劳 动者，如果没有提前通知的，可以多支付一个月工 资作为代替提前通知的手段，而合法解除合同。 后1994年深圳市引入该标准用于《深圳经济特区劳 动合同条例》，这种做法后来逐渐在其他省市地区 实行，也就是很多企业人力资源管理部门口中所称 的“N+1”模式的遣散费，其中的“1”指的就是 代通知金。 后我国《劳动合同法》第40条和《实施条例》第20 条都规定了所谓的代通知金。
劳动合同订立时的客观情况发生重大变化
单位
劳动者
客观情况
因用人单位的客 观情况发生了变 化，如用人单位 的转产、停产、 兼并、重大业务 调整等导致的劳 动岗位合并、取 消等情形。
因劳动者本人的 劳动技能、身体 状况等特殊原因 而导致的劳动合 同无法履行的情 形，如律师被吊 销职业资格证书 等。
因客观情况的变 化而导致劳动合 同无法履行的其 他情形，如主要 贸易地区发生战 乱、相关法律法 规发生变化等。
是指用人单 为认劳动者 不能胜任工 作或劳动者 本身存在过 错的情况下 提前解除劳 动合同。
是指在特殊 情况下，为 了保护劳动 者的利益， 用人单位不 得按照规定 解除劳动者 的合同。
1、协商解除
劳动合同协商解除 是劳动合同自由自 愿原则的体现，双 方合意一致可以解 除固定期限劳动合 同、无固定期限劳 动合同或者以完成 一定工作任务为目 的的劳动合同。
（2）劳动者无过失的情况下
1
劳动者患病或非因 公负伤，在规定的 医疗期内不能从事 原工作，也不能从 事由用人单位另行 安排的工作。
2
劳动者不能胜任工 作，经过培训或者 调整工作岗位仍不 能胜任工作的。
3
劳动合同订立时所 依据的客观情况发 生重大变化，致使 劳动合同无法履行， 经用人单位与劳动 者协商，未能就变 更劳动合同内容达 成一致的。