网络服务提供者的侵权责任分析(一)

网络服务提供者的侵权责任分析(一)

摘要本文对网络服务提供者的侵权责任进行了分析。

关键词网络服务侵权责任

2009年12月26日，第十一届全国人大常委会第十二次会议通过《中华人民共和国侵权责任法》，其中，第四章关于责任主体的特殊规定第三十六条明确：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的。应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后来及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。”该法案自草案向社会公布征求意见即引发热议。那么，网络服务提供者在网络内容侵权中究竟应承担何种责任?

一通常认为，网络服务提供者(InternetServiceProvider，ISP)，指的是向广大用户综合提供互联网接入服务、信息服务和增值服务的从业者。

网络侵权，主要指通过互联网传播侵权内容的行为，如通过聊天室、论坛、电邮、博客、视频网站、社交网站等电子空间，传播侮辱、诽谤内容，致他人名誉受到损害；未经允许，披露他人隐私、肖像、侵犯他人隐私权、肖像权；擅自抄袭、网络传播他人作品，侵犯他人著作权等侵权行为。

一、作为传播者和发布者的ISP责任不同

侵权责任法第三十六条并没有区分不同类别的“网络服务提供者”。而作为传播者和发布者的网络服务提供者，在网络内容侵权行为中的民事责任显然是不同的。作为传播者的网络服务提供者，指提供网络服务的服务商，其种类比较多，至少可以分为网络接入服务提供者、网络存储服务提供者、网络搜索服务提供者和链接服务提供者等几种。作为发布者的网络服务提供者，指提供内容的服务商，是对其网络内容负全部或部分责任的个人或实体。

被称为世界上第一部多媒体法的德国1997年《信息与通讯服务法》，第1章第五条即将ISP 的“责任范围”具体区分为三类：1、对自己提供的服务内容负全责。即ISP自己通过网络发布信息，这种情况下ISP对所提供内容负全部法律责任。报刊、广播、电视等传统媒体所付责任形式即是这一种。2、在他人提供服务的情况下，如ISP了解其服务内容，并在技术上可行，能够阻止其传播时负连带责任。最明显的例子是ISP未尽到合理审查、监管义务，未能主动发现侵权内容，或在接到被侵权一方明确通知存在侵权内容的情况下，未能及时删除有关内容或信息，则它应当对这些内容负相应法律责任。3、在他人提供服务内容的情况下，如果属于单纯提供中介检索，那么，对有争议内容负责的只能是相关内容发布者，ISP不承担责任。

欧盟对传输网络和内容也采取分别监管的原则。现在欧盟各国法院就ISP责任问题基本达成一致，即如果互联网服务提供者事先知道内容违法，或知道通过其服务能够传播违法内容，而且能够以并不昂贵的手续或并不太难的技术手段来阻止传播违法内容，而ISP没有做到，那么应当对这些、ISP追究责任。

二、电子空间服务提供者：应尽到“善良管理人”的合理审查与监管义务

国内司法界一般认为，电子空间服务具有不同于传统意义上新闻媒体的特点，即后者对于作者提供的内容能够事先审查，然后再决定是否刊播，而前者无法对发布的信息作事先审查。因此，电子空间服务提供者所承担的审查等注意义务，一般发生在相关信息发表于ISP所提供网页之后。根据我国《互联网电子公告服务管理规定》及《互联网信息服务管理办法》的有关规定，电子空间服务提供者发现其服务系统中出现明显属于侮辱、诽谤他人，侵害他人合法权益的信息时，应当立即删除，保存有关记录，并向国家有关机关报告。电子空间服务提供者是否履行上述法定义务，是判断其是否尽到注意义务的客观标准。鉴于网名不能成为

被告，并且论坛帖子、博客等作者身份往往难以确认，不少论坛帖子、博客言论的被侵权方，常常将电子空间的所有者和管理者告上法院，理由往往就是后者未尽到合理审查、监管义务，没有及时删除侵权文章，致使侵权内容在网上流传，从而损坏了其名誉。

2009年4月，台湾地区通过的《著作权法修正案》，也纳入所谓的“三振条款”，明确规定网络使用者出现侵权行为，接到网络服务业者以契约、发出电子邮件、自动侦测系统或其它方式告知侵权，一旦违规累积达三次，网络服务业者即应对其终止全部或部分服务。

美国1996年《电讯法》关于终止服务的条款规定；网络服务提供者在接到任何人对所载内容违法的投诉后，应立即对投诉展开调查，如果能合理确认投诉属实，网络服务提供者可以终止对内容提供者的服务，除非内容提供者能书面证明其内容合法。瑞典《电子通告板责任法》也规定：ISP和BBS版主必须监测、封存并清除煽动新纳粹主义者的内容，否则要负刑事责任。

在亚洲的新加坡，其互联网管理法律规定，互联网服务提供商(ISP)均须在传媒发展局(MDA)注册登记并接受管理：对于那些预定服务项目如新闻组服务，要求各ISP按照管理部门的内容指导原则对服务内容进行检查；互联网连接服务商必须在MDA同意的基础上建立用户守则，保存用户访问有害信息的站点记录，不遵守规定的ISP将被吊销执照或罚款。ISP还有协助政府互联网管理部门对任何违规行为进行检查的义务：当被MD—A告知某些站点含有禁止内容时，ISP有义务根据MDA提供的“黑名单”禁止用户连接或屏蔽相关网站；不得在其网站论坛上讨论法律禁止的题目；不得传输任何被管理当局禁止的内容等。新加坡网络管理部门认识到，由于互联网站点数量众多，并且变化很大，要想在互联网络连接服务商这一层次上进行完全控制是不可能的。新加坡《分类许可证制度》还鼓励其他ISP在各自的网络内部进一步的控制，以对互联网络连接服务商的控制进行补充。