第七章公司法的基本制度

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⑥开办建筑企业须经建委批准。 ⑦销售国画须经文化局批准。 ⑧经营文物须经文物局批准。 ⑨开办兽药生产、经营企业须经畜牧局批准。 ⑩食品经营须经卫生防疫部门批准。 ……
• 对于银行、保险、证券业须经银监会、保监会、 证监会批准，并适用专门的审批程序。
五、公司瑕疵设立的法律效力 公司瑕疵设立构成要件 • ①公司已经成立； • ②公司设立不合法或者登记不真实。
（二）公司设立失败---公司未成立 1、设立失败对公司的效力 • 公司不能取得法人资格。 2、设立失败对发起人的效力 • ①对设立费用和债务负无限连带责任。 • ②对已收股款的返还责任，是无限连带 责任。 • ③给第三人造成损害的，承担损害赔偿 责任。
项目 性质 所处阶段 效力 参与主体
公司设立 法律行为 执照签发前 发起人责任
• 7-4：“资本家”不能作字号 • 2003年4月，陆煜章向上海浦东新区工商 局申请设立“上海资本家竞争顾问有限 公司”。工商局以“字号不当”为由驳 回其申请，他又向上海市政府法制办提 出行政复议，亦未获支持。于是，向徐 汇区法院提起诉讼，请求撤销工商局的 驳回决定，准许他的登记申请。法院认 为，“资本家”一词在目前的条件下作 为公司名称中的字号使用，确有误导公 众认识的不宜之处，由此该院作出维持 工商局决定的判决。
第七章 公司法的基本制度
• • • • • 第一节 第二节 第三节 第四节 第五节 公司的设立制度 公司的名称、住所与负责人 公司的权利能力、行为能力与责任能力 公司的资本制度 公司的财务会计制度
第一节 公司的设立制度
一、公司设立的含义 指发起人为了使公司得以成立并取 得企业法人资格，依照法定条件和程序 所进行的一系列法律行为的总称。
（2）在对外担保上的限制 公司法第16条：公司为他人提供担保，按 照公司章程的规定由董事会或者股东会、 股东大会决议；公司章程对投资或者担 保的总额及单项投资或者担保的数额有 限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或实际控制人提供担保 的，必须经股东会或股东大会决议。
（3）资金借贷上的限制 公司法第149条：公司的董事、高级管理人员不得违 反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董 事会同意，擅自将公司资金借贷给他人。 （4）股份回购的限制 公司法143条：公司只能在减少公司注册资本、与持 有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公 司职工、股东因对股东大会作出的公司合并、分立 决议持异议，要求公司收购其股份的四种情形下， 通过股东大会决议回购股份。 （5）公司接受本公司股票作为质押权标的的限制。
（一）国外 1、有效。---英美日等国 2、无效。---欧盟各国
（二）我国 1、台湾：不是无效而仅仅是可以撤销 2、大陆：未明确规定 （1）不实登记的效力 • ①对于公司，不应否认其法人资格。 • ②对于发起人，应该负补正责任。
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• 7-2：这7个发起人应对货款承担连带责任 • 2009年9月，某房地产开发有限公司与另外6家企业 共同筹建某开发股份有限公司。资本总额为1200万 元，7家企业认购500万元，其余700万元向社会公 开募集。10月，发起人认足了500万元的股份，由 于厂房需要装修，故筹建处向某装潢公司购买一批 材料，价值70万元。商定某开发股份有限公司一经 成立即向装潢公司付款。一周后，装潢公司按约将 货物运至筹建处指定的仓库。公开募股期限届满后， 仅募集620万元，公司无法成立。某装潢公司向7个 发起人请求偿付货款70万元，它们却相互推诿，拒 付货款。装潢公司遂以7个发起人为被告向法院提 起诉讼，法院支持了原告的诉讼请求。
• 7-3：甲、乙、丙分别出资17万元、18万元和35万 元，成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资 为现金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出 资10万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨 额债务。法院在执行中查明，丙作为出资的房产仅 值15万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万 元。依照公司法的规定，对此应如何处理？ • A.丙以现有财产补交差额，不足部分待有财产时再 行补足。 • B.丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙补足。 • C. 丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、 丁补足。 • D.丙无须补交差额，其他股东也不负补足的责任。
授权资本制 英美法系国家 特许主义，如英国东印度 公司等。 以公司为视角，把募集资 本视为对公司的授权（权 利），强调保护股东的利 益。 强调效率，便于公司设立 和资本有效运转，但易导 致欺诈，损害债权人利益， 较适宜股份公司。
立场视角
价值判断
三、我国的公司资本制度 （一）资本确定原则 是指公司在设立时，必须在章程中对公司的 资本总额做出明确规定，并须全部认足或 募足，否则公司不能成立。 （二）资本维持原则 是指公司在其存续过程中，应经常保持与其 资本额相当的财产。 （三）资本不变原则 是指公司资本一经确定，非依法定程序变更 章程，不得改变。
• 答案：B
（2）违法设立的效力 • 我国公司法对于违法设立的公司一般是先 责令改正，如果公司改正后符合设立条件 的要求，即允许公司继续存在；对于未能 改正或设立瑕疵情节严重的，确认公司设 立无效，撤销公司登记。 因设立暇疵否认法人人格的情形有三： • A.虚假出资。（未达最低资本限额） • B.抽逃资金。 • C.规避债务。（“金蝉脱壳”）
总结： 对于发起人效力与对公司的效力是相 应的。 如不否认公司的法人资格，发起人就 承担有限责任，但须补足登记事项； 如果否认公司的法人人格，发起人就 应承担无限连带责任。
第二节 公司的名称、住所与负责人
一、公司的名称 1、公司名称的组成 2、公司名称的禁用内容和文字 3、公司名称的预先核准制度 4、公司名称的登记制度
一、公司的权利能力 （一）含义 始于成立，终于注销 （二）限制 1、性质上的限制 公司不具有自然人所具有的自然性质，如生命、身体、 性别、种族、亲属关系等，因此公司也不能承受自 然人基于其自然性质而形成的权利和义务。如生命 权、健康权、肖像权、婚姻权等人身权，但是，公 司仍享有某些特定的人身权，如名誉权和荣誉权。
二、公司的住所
公司法第10条： 公司以其主要办事机构所在地为住所。
意义： 登记、纳税、诉讼管辖、债务履行、送达文书
三、公司的负责人 （一）含义 即代表公司法人的自然人。 包括：董事、监事和高级管理人员。 （二）任职资格 （三）义务与责任 1、忠实义务和勤勉义务 2、对公司的损害赔偿责任
第三节 公司的权利能力、行为能力与责任能力
二、公司设立的性质 1、契约说 2、单独行为说 3、合并行为说 4、共同行为说√ 三、外国的公司设立制度 自由设立主义 特许主义 核准主义√ 单纯准则主义 严格准则主义√
须核准的特殊行业： • ①涉及公共安全和特种行业的，如生产和经销 爆破器材、烟花爆竹、消防器材、管制刀具、 气枪等，经营复印、刻字等须经公安部门批准。 • ②开办烟厂，经营卷烟、雪茄烟、烟丝的，须 经烟草专卖局批准。 • ③开办旅游企业或涉外旅游企业，开发营业性 旅游项目须经旅游局批准。 • ④开办印刷业、书刊出版和发行业须经新闻出 版局批准。 • ⑤制作录像带、经营录像制品的出版发行须经 电影电视部批准。
公司成立 法律事实 执照签发后 公司
发起人（平等）发起人、登记机关
争议性质、 民商诉讼程序 解决方式
行政诉讼程序
分析： • 2-1：矿泉水有限公司尚未成立 • 2009年4月，甲与乙约定在江苏某地发起设立某矿 泉水有限公司，甲投入25万元，乙投入35万元，双 方按照出资比例分享利润、分担风险。公司设股东 会、董事会，董事会为公司决策和执行机构；公司 筹备及注册登记由乙负责。6月和7月，甲依约将25 万元汇入乙的帐户。双方制定了公司章程，确定了 董事会人选，并举行会议，制订生产计划。但是， 公司并没有办理注册登记。甲曾向乙催问数次，未 有结果。10月，甲要求乙退回其投资款，乙不同意， 于是甲诉至法院，法院支持了甲的诉讼请求。
2、法律上的限制 （1）公司在转投资上的限制 公司法第16条：公司向其他企业投资，按 照公司章程的规定由董事会或者股东会、 股东大会决议；公司章程对投资或者担 保的总额及单项投资或者担保的数额有 限额规定的，不得超过规定的限额。 第15条：公司可以向其他企业投资。但是， 除法律另有规定外，不得成为对所投资 企业的债务承担连带责任的出资人。
图示： 实收（实缴） 发行（认缴）
注册资本 待收（待缴） （*名义） 待发行（待认缴）
（二）公司资本的性质 1、法定性 2、独立性 3、抽象性 4、二元性
二、外国的公司资本制度 （一）法定资本制 （二）授权资本制 （三）认可资本制（折衷资本制）
对比事项 实行国家 公司沿革
法定资本制 大陆法系国家 核准主义，1673年法国 《商事饬令》首创。 以发起人为视角，把出 资视为发起人或股东义 务，强调保护债权人利 益。 强调安全，有效防止设 立欺诈，但成本高（含 资本闲置）程序繁琐， 较适宜有限公司。
设立
成立
颁发营业执 照
（一）公司设立成功---公司成立 1、设立成功对公司的效力 • ①取得法人资格。 • ②承担发起人设立行为的后果。 2、设立成功对发起人的效力 • ①给公司造成损害的，应由其承担损害赔 偿责任。 • ②给第三人造成损害的，原则上应承担损 害赔偿责任。但如因设立行为所致，且得 到公司认可，则最后应由公司承担。
第五节 公司的财务会计制度 （略）
3、经营范围上的限制 公司只能依法在其登记的经营范围内从事 经营活动。 越权经营后果： （1）违反国家的强行性规定的，无效； （2）一般越权经营签订合同的，如果交 易相对人是善意的，一般认定有效。
二、公司的行为能力 与公司的权利能力完全一致。 三、公司的责任能力
第四节 公司的资本制度
一、公司资本的含义 公司资本（capital），由公司章程确定并载明 的、全体股东的出资总额。 （我国公司法规定，公司资本专指注册资本） （一）公司资本的形态 对资本不同含义和形式的理解，我的归纳是“三 个台阶”、“两个视角”：