建设工程施工合同纠纷案件的若干疑难问题

8
精选课件
4、共同承包或联合承包情形；
共同承包或联合承包的建筑工程项目，产生纠纷后，应 以
共同承包人为共同诉讼人，起诉或应诉；如共同承包人组成联营
体，且具备法人资格的，则以该联营体为诉讼主体。两个以上的
法人、其他经济组织或个人合作建设工程并对合作建设工程享有
共同权益的，其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同
15
精选课件
二、关于建设工程施工合同的定性问 题
1、关于合同转让的问题； 2、关于合同倒卖的问题； 3、关于合同转包的问题；
16
精选课件
1、关于合同转让的问题；
（1）、合同转让的概念及分类 合同转让是指合同权利、义务的转让，即当
事人一方将合同的权利或义务全部或部分转 让给第三人。按照所转让的内容不同，合同 转让包括合同权利的让与、合同债务的承担 和合同权利义务的概括移转三种类型。
5
精选课件
1、建设单位内部不具备法人条件的职能部门 或下属机构签订合同情形
建设单位内部不具备法人条件的职能部门
或下属机构签订的建筑承包合同，产生纠纷后， 应以该建设单位为诉讼主体，起诉或应诉。民 诉法的意见第41条
6
精选课件
2、建筑施工企业的分支机构签订合同情形；
建筑施工企业的分支机构（分公司、工程处、工区、
10
精选课件
6、个人建筑队或个人合伙签订承包合同情形；
涉及个体建筑队或个人合伙建筑队签订的建筑 承包合同，产生纠纷后，一般应以个体建筑队 或个人合伙建筑队为诉讼主体。其依据在于民 诉法意见中有关个体工商联户和个人合伙的规 定。
11
精选课件
7、挂靠承包情形；
挂靠经营关系的建筑施工企业以自己的名义或以被挂靠单位的名 义签订的承包合同，一般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉 讼人，起诉或应诉。（最高法院《民诉法意见》第43条规定： “个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业 的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合 伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”），但需注 意的是，施工人挂靠其他建筑施工企业，并以被挂靠施工企业名 义签订建设工程合同，而被挂靠建筑施工企业不愿起诉的，施工 人可作为原告起诉，不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告， 不过实践中一般的作法是要求被挂靠单位出具一个书面声明，以 明确表示该部分权利属于挂靠的企业。
建设工程施工合同纠纷案件的若干疑难 问题
1
精选课件
主要内容
一、如何正确确定建设工程施工合同纠纷案 件的诉讼主体；
二、关于建设工程施工合同的定性问题； 三、关于建设工程施工合同的效力问题； 四、关于工程价款优先权的问题 ；
2
精选课件
一、如何正确确定建设工程施工 合同纠纷案件的诉讼主体
1、建设单位内部不具备法人条件的职能部门
项目经理部、建筑队等）签订的建筑承包合同，产生 纠纷后，一般以该分支机构作为诉讼主体，如该分支 机构不具有独立的财产，则应追加该建筑企业为共同 诉讼人。民诉法意见第40条对民诉法第四十九条规定 的其他组织的界定。
7
精选课件
3、借用营业执照、资质证书签订合同情形；
借用营业执照、资质证书及他人名义签订的建 筑承包合同，涉诉后，由借用人和出借人为共 同诉讼人，起诉或应诉。参照民诉法意见第52 条有关出借业务介绍信、空白合同和银行帐户 的规定。
12
精选课件
8、非法转包情形；
因非法转包产生的合同纠纷，如发包人因为工程质量 问题起诉，应列转包人和被转包人作为共同被告；如 发包人只起诉承包人，在审理中查明有转包的，应追 加实际施工人为被告，实际施工人与承包人对工程质 量承担连带责任。如实际施工人因转包合同产生纠纷 仅起诉转包人，则仅以转包人和被转包人为诉讼主体； 如实际施工人以发包人为被告起诉的，则应当追加转 包人为共同被告，如实际施工人以转包人或发包人为 共同被告起诉的，也应准许。但应注意的是此时发包 人仅在欠付承包人工程款的范围内承担民事责任。如 多层次转包的，除诉讼当事人外，应将其它各方列为 第三人。
精选课件
10、施工企业实行承包经营情形；
实行承包经营的施工企业，产生纠纷后，如果 该企业是法人组织，则由该企业为诉讼主体， 起诉或应诉；如果该企业不是法人组织，则列 发包人和承包企业为共同当事人，参加诉讼。 因为在承包合同关系中，承包人系以发包人的 名义对外从事民事活动的，其对外的民事责任 应由发包人承担。承包合同的相关权利义务仅 系其内部分配的问题。
或下属机构签订合同情形；
2、建筑施工企业的分支机构签订合同情形；
3、借用营业执照、资质证书签订合同情形；
3
精选课件
4、共同承包或联合承包情形；
5、存在总分包的情形；
6、个人建筑队或个人合伙签订承包合同情形；
7、挂靠承包情形；
8、非法转包情形；
4
精选课件
9、筹建或临时机构发包工程情形； 10、施工企业实行承包经营情形；
13
精选课件
9、筹建或临时机构发包工程情形；
以筹建或临时机构的名义发包工程，涉讼后， 如果该单位已经合法批准成立，应由其作为诉 讼主体起诉或应诉；如该单位仅是临时性的机 构，尚未办理正式审批手续的，或该临时机构 被撤销的，由成立或开办该单位的组织进行起 诉或应诉。参照公司法有关筹建法人的规定。
14
而发生纠纷的，其他合作建设方应列为共同原、被告。参照Biblioteka Baidu诉
法意见有关合伙的规定。
9
精选课件
5、存在总分包的情形；
实行总分包办法的建筑工程，如因工程质量问题产生纠纷，发包 人可以总承包人和分包人作为共同被告，这是因为依照建筑法和 合同法的规定，总承包人或分包人应向发包人就工程质量承担连 带责任。如果分包人起诉总承包人，则以分包合同主体作诉讼主 体，是否列建设单位为第三人，视具体案情而定，看其是否符合 无独立求权的第三人的条件。当然，此时如果是违法分包，则有 三种情况：如实际施工人仅以分包人为被告，则应依其选择；如 实际施工人直接选择发包人为被告，则应当追加分包人为共同被 告；如实际施工人以发包人、分包人为共同被告，则也应依其选 择。需要明确的是，后两种情况发包人仅需在欠付工程款的范围 内对实际施工人承担责任。并且，从高法的意见来看，对于突破 合同相对性原则有进一步从严的趋势。