浅谈建设工程施工合同管理应注意的问题

浅谈建设工程施工合同管理应注意的问题

浅谈建设工程施工合同管理应注意的问题

摘要:建设施工合同是承发包双方都应遵守的行为准则,所以加强和提高施工合同管理是十分重要的。现以新建锦州至赤峰铁路工程综合六标建设施工合同为例，对施工合同中涉及权利、风险、价格调整、变更等问题进行分析。

关键词：施工合同风险纠纷问题分析

中图分类号：TU71文献标识码： A

1.前言

合同管理作为建设工程项目管理的重要组成部分，已成为与质量管理、进度管理、成本管理并列的一大管理职能。合同管理有失误即会导致工程亏本，承包商如何保证工程施工的顺利完成，争取更大的经济效益，变得越来越具有挑战性。现以新建锦州至赤峰铁路工程综合六标建设施工合同为例浅谈建设施工合同应注意的问题。

2.合同权利与风险

建设工程(施工)合同是我国《合同法》规范的有名合同之一，与《合同法》一般法理和原则的买卖合同有着重要的区别，当然更不是一种简单的商品买卖合同。建设工程施工合同区别于简单的商品买卖合同的本质特征就是工程中的变更是原则而不是例外：依法成立的合同，对当事人具有法律拘束力，当事人不得擅自变更合同，这是简单的商品买卖合同的特征，但对建设工程施工合同却基本不能适用，在那里工程变更是业主的权利，业主单方就可以发出工程变更令，承包商根据工程变更令进行施工是自己的义务，这是一个协调机制而不是一个协商机制，当然承包商有权利要求经济补偿。锦赤铁路施工合同15.2 规定：在履行合同过程中，经业主同意，监理工程师可按相关约定的变更程序向承包商作出变更指示，承包商应遵照执行。没有监理工程师的变更指示，承包商不得擅自变更。显然，工程变更就是业主的自主的权利。

建设工程施工合同的另一个本质特征是风险的不确定性：由于建

设工程通常工期较长（锦赤铁路施工工期为3年），工程较复杂并常常涉及变更，期间通货膨胀、物价变动、政府法令等市场或非市场不可控因素都可能发生，对业主或承包商来讲，都可能引发不确定的风险，这种风险有可能大到无论是业主或承包商或者二者共同都无法承受的地步。因此，不同于简单的商品买卖合同，建设施工合同不仅仅是在规范业主与承包商之间的权利与义务，更重要的是考虑工程技术的特点，透过法律将工程管理和经济融入其中，背后体现的是一种如何分配风险的哲学。

3.合同总价的调整

锦赤铁路施工合同实行的是总价承包。总价合同，俗称“一口价合同”、“包死价合同”，是指这种合同价款一经约定，除双方合同约定风险范围以外的，在专用条款内约定调整外，一律不调整。固定总价是工程中业主与承包商的确定合同价格的三种合同价格方式之一，而固定总价合同也是目前建设工程施工中常见的一种施工承包合同形式。《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十二条规定：“合同价可以采用以下方式：㈠固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。”;在实践中业主主要想通过签订固定总价合同将合同履行过程的一切风险转移给承包商或者业主作为投资商想事先锁定建设工程的投资收益，基于此再加上建设工程施工合同中业主的优势地位，签订固定总价合同承包商所要承担的风险比业主要大得多，因此，承包商应将可能影响固定总价合同的价款市场环境和生产要素价格变化等风险因素予以仔细考虑并规定在合同范本的专用条款中。例如，锦赤施工合同专业条款16.1规定：本项目实行总价承包，合同签订后任何一方不得擅自调整合同价格，但有下列情况之一的可作调整：（1）由业主引起的Ⅰ类变更设计；（2）由业主提出增加桥涵、平交道口引起的Ⅱ类变更设计；（3）保险范围之外，由于不可抗力造成的损失按通用条款第21.3.1项办理；（4）经审核的施工图纸与初步设计招标的量差（不含大临工程及临时用地），单价不变；(5) 材料价差按照本合同专用条款16.2条执行；（6）坑洞、岩溶处理工程以中标单价和经监理审核、业主同意的数量据实计价，并以此调整合同总价。有了这些可调整的条款，施工企业就可以将部

分风险规避，争取更多的经济效益。

4.物资、材料价格变动因素对合同总价的影响

物资、材料价格涨跌受市场供需等因素的影响，业主和承包商签约时均无法预知合同履行过程中它们的涨跌。承包商将正常范围以外的波动包括在合同总价，遇价格平稳时会获得可观的收益，但承包商可能由于此而不具有竞争力，业主选择低价中标的承包商，而不考虑对承包商在价格正常波动进行价格调整，承包商无疑承担了巨大风险，遇价格上涨时承包商可能血本无归无法或不愿完成工程，最后业主的利益也受影响，两败俱伤。因此双方将材料价差约定在一定风险包干范围能保障承发包双方利益，亦是《合同法》公平原则具体体现。总价合同并不是价格根本不容调整，承包商依自己的经验和驾驭建设工程施工的能力在承担了一定风险后，将正常范围以外的风险在业主与自己之间合理分摊，理性的业主是会接受的，当然这需要承包商与业主在合同中预先就允许调整物资、材料的种类、价格标准、调整幅度等作出明确约定。锦赤铁路施工合同专业条款16.2对材料价差规定：物价波动引起的材料价差，均已包括在合同价格中，不另行调整。这无疑是将材料价格波动的风险全部推给了承包商。锦赤铁路建设期间2009年至2012年钢材、地材和燃油等材料价格上涨浮动达到30%左右，项目施工成本增加近一亿，这是一般施工企业根本无法承受的范围。后经与业主多次沟通，建设单位初步决定给予2000万的补偿。

5.工程承包范围引发的争议

固定总价合同的固定价格是建立在工程合同承包范围和内容固

定基础上的，若发生合同承包范围外的额外工程则可以追加合同价款。固定总价合同工程承包范围引发的争议，一般的解释原则从宽，因此，对合同承包范围的明确界定对承包商就显得尤为重要。承包商在报价时应仔细审阅招标文件、图纸及说明，以免遗漏报价项目及内容，还要对拟建工程可能发生的一切项目和费用作通盘考虑，对项目清单所列项内容不妥或遗漏之处，及时通过质疑方式提出，以避免日后产生纠纷。锦赤铁路综合六标项目在施工过程中就先后增加了元宝山工业园区部分管道管线迁改、平煤集团管道迁改、京能电厂给排水管道等10处迁改项目和防护栅栏项目，这都不是原施工合同的承