第二章 代理法

第二章代理法

本章重点内容是了解和掌握

（1）代理人与被代理人之间各自的权利与义务;

（2）代理人、被代理人与第三人之间的法律关系;

（3）中国外贸代理制的主要做法与存在的主要法律问题。

目录

第一节代理法概述

第二节本人与代理人之间的关系

第三节本人及代理人同第三人的关系

第四节承担特别责任的代理人

第五节我国的代理法与外贸代理制

第一节代理法概述

一、代理（agency）与代理人（agent）概念

代理,是指一方（代理人）以另一方（被代理人或本人）的名义，在授权范围内，与第三方进行某种对被代理人产生权利与义务的法律行为。根据有关国家代理法律的规定，如果代理人是在本人（principal）的授权范围内行事，他的行为就对本人具有约束力，即本人既取得由此而产生的权利，也必须承担由此而产生的义务，代理人则一般不对此承担个人责任。

第一节代理法概述

在代理关系中，

本人与代理人之间的关系称为内部关系（internal relationship），

本人、代理人与第三人的关系称为外部关系（external relationship）。

代理关系图示

第一节代理法概论

二、代理权产生的方式

（一）大陆法

大陆法把代理权的产生方式分为两种:

一种是法定代理(statutory);

一种是意定代理(voluntary)。

第一节代理法概论

凡不是由于本人的意思而产生的代理权称为法定代理。

法定代理包括三种情况:

（1）根据法律规定享有的代理权，例如，父母对未成年子女的代理权;

（2）根据法院确定享有的代理权，例如，法院批准的破产人或指定的清算人;

（3）根据私人推选取得的代理权，例如，家族推选的遗产管理人。

第一节代理法概论

意定代理则是指根据本人的意思表示而产生的代理权。

这种意思表示既可以采用口头形式，也可以采用书面形式。

第一节代理法概论

（二）英美法

英美法认为，代理权可以经由下列原因而产生:

1.明示的指定（express authority）明示代理

2.默示的授权（implied authority）暗示代理

3.不容否认的代理（agency by estoppel）

4.客观必需的代理权（ agency of necessity ）

5.追认的代理权（ agency by ratification）

第一节代理法概论

三、无权代理

无权代理，是指欠缺代理权的人所做的代理行为。

无权代理的产生主要有以下四种情况:

（1）不具备默示授权的代理;

（2）授权行为无效的代理;

（3）越出授权范围行事的代理;

（4）代理权消灭后的代理。

第一节代理法概论

根据各国法律的规定，无权代理所做的代理行为，例如，与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人是没有约束力的。

如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，则该无权代理人应对善意的第三人负责。

这里所谓的“善意”，是指第三人不知道该代理人是无权代理而言的。

如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律不予以保护。

第一节代理法概论

（一）大陆法的有关规定

关于无权代理的问题，大陆法各国基本上在民法典中作出规定。

德国民法典与日本民法典都规定，无代理权人以他人名义订立合同者，非经本人追认不产生效力。

《德国民法典》第177条与第178条规定，在发生无权代理的情况时，第三人可以催告本人表示是否追认。

第一节代理法概论

关于无权代理人的责任，大陆法各国的法律规定并不完全相同。

从原则上来说，无权代理人对第三人是否必须承担责任，主要取决于第三人是否知道该代理人有或者没有代理权。

如果第三人不知道该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就要对第三人承担责任;反之，

如果第三人明知该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就不负责任。

第一节代理法概论

（二）英美法的规定

英美法把大陆法的无权代理称为：

违反有代理授权的默示担保

（breach of implied warranty of authority）。

根据英美法的解释，当代理人与第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他是有代理权的。

第一节代理法概论

四、代理关系的终止

（一）代理关系的终止

代理关系的终止有两种情形:

一种情形是根据当事人的行为;

一种情形是根据法律。

第一节代理法概论

1.根据当事人的行为终止代理关系

代理关系可以根据当事人的行为而告终止。如果双方当事人在代理合同中规定了期限，则代理关系于合同规定的期限届满时终止。如果代理合同中没有规定期限，当事人也可以通过双方的同意终止他们的代理关系。至于本人是否可以单方面撤回代理权的问题，根据各国的法律规定，原则上允许本人在代理关系存续期间撤回代理权。

第一节代理法概论

本人在终止代理关系时，必须事先给代理人以合理的时间的通知。如果本人在代理关系存续期间不适当地撤销代理关系，则本人必须赔偿代理人的损失，其中包括代理人的佣金损失或其他报酬。

（1）有些大陆法国家为了保护商业代理人的利益，在法律中规定，本人在终止代理合同时，必须在相当长的时间以前通知代理人。

（2）有些国家对本人单方面撤回代理权作出了一定的限制。根据英国和美国的判例，如果代