国际私法第九章 权利能力和行为能力的法律适用

• 涉外失踪或死亡宣告的法律适用 • 原则上均适用失踪人属人法，但视失踪人 国籍、住所、财产情况有以下不同主张： （1） 适用失踪人的本国法。 （2） 有些国家主张适用失踪人住所地法。 （3） 原则上适用失踪人本国法，但内国法 院对死亡宣告有管辖权时适用法院地法。 （4） 原则上适用失踪人本国法，但涉及在 内国的不动产时例外。 （5）原则上适用失踪人本国法，但失踪外 国人在内国有财产及应依内国法的法律关 系时，适用内国法。
英国法律定年少者先死，这样，奥本海默夫 人对她母亲的遗产无权继承。如果把这个推定问 题视为程序法问题，应适用法院地法，即英国法； 如果把这个推定视为实体法问题，就应适用案件 的准据法，该案的准据法是被继承人的住所地法， 即德国法。 英国法院认为，这个推定是对案件的结果作 出结论的推定，是实体法问题，应适用德国法。 结果，科恩夫妇的儿子和另一个女儿得到科恩夫 人的这笔遗产。
第九章 权利能力和行为能力的法 律适用
• 〔基本知识点〕 • 一 、自然人权利能力的法律适用 二、自然人行为能力的法律适用 三、 法人权利能力和行为能力的法律适用
一 自然人权利能力的法律适用
• • • • • （一） 自然人权利能力的法律冲突 自然人权利能力 包括一般权利能力、特别权利能力 一般权利能力： 是民法学上所讲的享受权利和承担义务的能力或 资格。 • 特别权利能力：是外国人在一般权利能力之外， 在内国所享有的民事权利能力或资格。
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（三） 禁治产宣告的管辖权与法律适用 1． 禁治产宣告的管辖权 两种主张 １）只能由被宣告禁治产者的本国法院管辖 ２）由被宣告禁治产者的居所地国家法院管 辖 • 多数国家倾向第二种 • 1905年订于海牙的《关于禁治产及类似保护 处分公约》规定国籍国法院管辖，在一定情 况下，也可由居住国法院管辖。
例子
例二：《德国民法典》第20条规定：“数 人因共同危难而死亡者，推定同时死亡。” 例三：我国最高人民法院《关于贯彻执行 〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》 规定：相互有继承权的数人于同一事件中死亡 而不能确定其死亡先后时间的，首先可推定无 继承人的先死；均有继承人者之间，可推定长 辈先死；如辈分相同，推定同时死亡，互相不 发生继承关系，他们各自的财产由各自的继承 人继承。
自然人权利能力及其法律适用 1.法律冲突 （1）出生 （1）阵痛说 （2）露头说 （3）出生完成说 （4）独立呼吸说 （5）存活说
（2）死亡
自然死亡
停止呼吸 脑电波停止 脉搏消失 心脏停止跳动 脑干死亡等
推定死亡
推定死亡／存活制度的冲突
例一：《法国民法典》第720～722条规定： “互有继承权的数人，如在同一事故中死亡，何 人死亡在先无法辨明时，死亡在后的推定，根据 事实情况确定，如无此种情况，根据年龄或性别 确定，如同时死亡的人不足15岁时，年龄最长的 人为后死之人；如均在60岁以上时，年龄最小的 人推定为后死之人；如同时死亡的数人，年龄均 在45岁以上、60岁以下，年龄相等或相差不到1 岁时，男性应被推定为后死之人；如同时死亡之 数人为同一性别时，死亡在后的推定，应根据继 承能按照自然的顺序开始，即年龄较幼者被推定 为比年龄较长者死亡在后。”
• 关于禁治产的效力 • 多数国家主张被宣告禁治产者行为无效。即使宣 告禁治产人的原因已消失，只要本人与其有利害 关系的人未申请法律撤销禁治产宣告，则其法律 行为始终无效。 • 另一种主张，被宣告禁治产或准禁治产者，法律 行为只是可撤销行为，并不当然无效。
• （二） 自然人行为能力的法律适用 • 自然人行为能力的准据法，国际通行作法： 依当事人属人法。 • 本国法： 大部分大陆法系国家 • 住所地法：英美法系国家和丹麦、挪威、冰 岛以及拉丁美洲部分国家 • 属人法两个例外： • 一、处理不动产的行为能力适用物之所在地 法 • 二、有关商务活动的当事人的行为能力可以 适用行为地法。
• 2． 禁治产宣告的法律适用 几种不同作法： • （1） 法院地法； （2） 被宣告人的属人法； （3） 被宣告人的本国法； （4） 被宣告人本国法及法院地法。 禁治产宣告同死亡宣告一样，一般都属 于本国的公法行为，为维护内国人的利益， 各国在司法实践中一般适用内国法（即法院 地法）。
三、 法人权利能力和行为能力的法律适用 • １. 法人权利能力： • 指法人作为民事权利主体，享受民事权利和承 担民事义务的资格。 • ２. 法人权利能力和行为能力的法律适用 • 国际上通行的作法：依法人属人法 • 实际上受本国法和内国法的双重限制和制约。 • 最高院规定："外国法人以其注册登记地国家的 法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本 国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事 活动，必须符合我国的法律规定。
• 《民法通则》第143条规定：“中华人民共和国公 民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国 法律。 • “最高院的司法解释补充规定： （1）定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行 为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所 为，可以适用定居国法律； • （2）外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本 国法为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行 为能力，应当认定有民事行为能力； （3）无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国 法律，如未定居，适用其住所地国法律。
英国高等法院1945年关于科恩夫 人的财产继承案 科恩夫妇是住所在德国的德国人。1918 年，他们在德国用德文立了一个共同遗嘱，指 定互为继承人，并宣布他们二人都死后，他们 的财产平分给他们的子女（一子两女）。科恩 先死，1940年科恩夫人和她的一个女儿奥本海 默夫人（住所在德国的德国人）在伦敦的一次 空袭中被同一枚炸弹炸死。科恩夫人留下一笔 动产在英国。她和奥本海默夫人谁先死的问题 与她的遗产继承有关。 对于谁先死的问题，只能根据法律推定。
• 各国宣告失踪和宣告死亡的法律冲突明显 • 主要体现 • （1） 有的国家同时存在宣告失踪和宣告死 亡制度，而有些国家则只是作单方面规定 （2） 失踪宣告或死亡宣告的时间各异。 （3） 失踪宣告或死亡宣告发生效力的日期 不同 （4） 宣告失踪与宣告死亡的实际法律后果 不同
• （二） 自然人权利能力的法律适用 三种做法： （1）适用有关法律关系准据法所属国的法律 （2）适用法院地法。 （3）适用当事人的属人法。 大多数国家适用当事人的属人法。 • （三） 涉外失踪或死亡宣告的管辖权与法律适用 关于管辖权问题的三种不同主张： （1）由当事人国籍国管辖； （2）由他的住所地国宣告； （3） 原则上由失踪者本国法院管辖，但在一定条 件下和一定范围内，可由其住所地国或居所地国管 辖。大多数国家采取第三种观点。
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二、 自然人行为能力的法律适用
• （一） 自然人行为能力的法律冲突 • １.自然人的民事行为能力 • 是指法律确认公民通过自己的行为从事民 事活动，参加民事关系，取得民事权利和 承担民事义务的能力。
２.自然人行为能力的法律冲突
• 1）关于法定的成年年龄的规定不同。成年 年龄是划分完全行为能力人、限制行为能 力人和无行为能力人的重要标志。
• • • • 18周岁：中、德、英、法 20岁：瑞士 24岁：奥地利 25岁：西班牙、智利
2）关于禁治产制度的规定不同
• 禁治产制度： • 是各国为了保护虽达到成年年龄，但由于先天或后 天原因造成其能力低下的人的利益而禁止其经营自 己的财产制度。 • 宣告禁治产的原因和法律效力不同。 • 例如对于禁治产的原因 • 例如：法国、德国：因挥霍、浪费以至陷入贫困或 影响其履行家庭义务的人，可经厉害关系人申请， 宣告其为禁治产人。 • 英国：只对精神病人宣告。 • 中国：无此概念，称为“宣告无行为能力或限 制行为能力”。