浙江财经大学经济法案例分析

1、中方甲公司拟与日本乙公司共同出资设立A中日合资经营企业(以下简称A企业)。

甲公司为此拟定了一份投资计划。

该计划部分要点如下：
(1)A企业投资总额为1000万美元，注册资本为450万美元。

甲公司出资额为252万美元，占注册资本的56%。

其中，现金出资98万美元，通过其母公司提供担保向银行贷款取得;其余的154万美元以专利权作价出资，该专利权通过与他人签订专利权使用许可合同取得。

(2)甲公司分期缴纳出资，其中第一期出资80万美元，且在营业执照签发之日起6个月内缴清。

(3)A企业设立董事会为最高权力机构，董事长由日方担任，副董事长由中方担任。

经营管理机构中设总经理1人，副总经理2人。

总经理由中方担任且为A企业的法定代表人。

根据中外合资经营企业法律制度的规定，指出上述计划中的不合法之处，并简要说明理由。

答案：
(1)投资总额和注册资本的比例不合法。

根据规定，合营企业的投资总额在1000万美元以上至1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。

在本题中，投资总额为1000万美元，注册资本应不低于500万美元，甲公司的注册资本仅为450万美元，不合法。

(或者，根据规定，注册资本210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍。

在本题中，甲公司的注册资本为450万美元，投资总额不得超过900万美元，甲公司拟定的投资总额为1000万美元，超过了最高限额，不合法。

(2)甲公司以专利使用权出资不合法。

根据规定，合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者“自己所有”的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术等。

在本题中，甲公司用于出资的工业产权(专利技术)并非自己所有的，而是通过与他人签订专利权使用许可合同取得的。

(3)甲公司出资期限不合法。

根据规定，合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴的出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起“3个月内”缴清。

在本题中，投资计划拟定甲公司第一期出资自营业执照签发之日起6个月内缴清，不合法。

2、2000年10月，甲融资租赁公司(下称甲公司)与乙公司订立一份融资租赁合同。

该合同约定：甲公司按乙公司要求，从国外购进一套花岗岩生产线设备租赁给乙公司使用;租赁期限10年，从设备交付时起算;年租金400万元(每季支付100万元)，从设备交付时起算;租期届满后，租赁设备归乙公司所有。

为了保证乙公司履行融资租赁合同规定的义务，丙公司所属的丁分公司在征得丙公司的口头同意后，与甲公司订立了保证合同，约定在乙公司不履行融资租赁合同规定的义务时，由丁分公司承担保证责任。

2001年12月，甲公司依约将采购的设备交付给乙公司使用;乙公司依约开始向甲公司支付租金。

2003年3月，甲公司获悉：乙公司在融资租赁合同洽谈期间所提交的会计报表严重不实;隐瞒了逾期未还银行巨额贷款的事实;伪造了大量客户订单。

甲公司随即与乙公司协商，并达成了进一步加强担保责任的协议，即：乙公司将其所有的一栋厂房作抵押，作为其履行融资租赁合同项下义务的担保。

为此，甲公司与乙公司订立了书面抵押合同，乙公司将用于抵押的厂房的所有权证书交甲公司收存。

2004年7月，乙公司停止向甲公司支付租金。

经甲公司多次催告，乙公司一直未支付租金。

甲公司调查的情况显示：乙公司实际已处于资不抵债的境地。

请问：
（1）甲公司在乙公司停止支付租金后，可否以乙公司存在欺诈行为为由撤销融资租赁合同？并说明理由。

（2）甲公司是否可以解除融资租赁合同？并说明理由。

（3)丁分公司是否应当向甲公司承担保证责任？并说明理由。

答案：
（1）甲公司在乙公司停止支付租金后，不能以乙公司存在欺诈行为为由撤销融资租赁合同。

根据规定，具有撤销权的当事人自知道之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

乙公司以欺诈手段订立的融资租赁合同，由于不损害国家利益，属于可撤销合同。

甲公司在2003年3月知道乙公司的欺诈事实，2004年7月，乙公司停止向甲公司支付租金后，甲公司不能以乙公司存在欺诈行为为由撤销融资租赁合同。

（2）甲公司可以解除融资租赁合同。

根据规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。

乙公司停止向甲公司支付租金，经甲公司多次催告，乙公司一直未支付租金，因此，甲公司可以解除融资租赁合同。

（3）丁分公司不应当向甲公司承担保证责任。

根据规定，企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

丁分公司未取得丙公司的书面授权(只是口头同意)，丁分公司与甲公司订立的保证合同无效，因此，丁分公司不应当向甲公司承担保证责任。

丙公司应当向甲公司承担民事责任。

根据规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权，导致保证合同无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错承担各自应当承担的民事责任;债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。

3、天山有限责任公司（以下简称天山公司由5家国有企业联合设立，注册资本为1亿元。

2002年3月，公司净资产额8000万元，公司其他有关情况如下：
（1）天山公司曾于2001年8月成功发行3年期公司债券1000万元，1年期公司债券500万元。

（2）天山公司现有董事7名，2003年3月10日，董事长提议，趁全体董事15日均无外出任务，召开临时董事会。

15日全体董事如期到会，董事会上制定并通过了“公司债券发行方案”和“公司增资方案”，两个方案的主要内容分别为：本年度计划再次发行1年期公司债券2000万元；将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。

会后将上述两个方案提交公司股东会。

（3）4月10日，公司股东会在其召开的定期会议上审议了董事会提交的“公司增资方案”，股东会审议表决结果为：3家股东赞成增资，这3家股东的出资总和为5840万元；2家股东不赞成增资，这2家股东的出资总和为4160万元。

股东会通过了增资决议，并授权董事会执行。

（4）4月20日，公司监事会在检查公司财务时发现，公司经理王某擅自将公司5万元资金借给其亲属开办公司。

要求：
根据上述时实际有关法律规定，回答下列问题：
（1）天山公司的“公司债券发行方案”的主要内容是否合法？为什么？
（2）天山公司股东会做出的增资决议是否合法？为什么？
（3）天山公司对王某擅自挪用公司资金的行为应如何处理？
答案：
（1）天山公司的“公司债券发行方案”符合规定。

根据规定，累计债券总额不超过公司净资产的40%。

在本题中，该公司累计债券总额将达到30000万元（1000+2000，未超过公司净资产8000万元的40%。

（2）天山公司股东会作出的增资决议不符合规定。

根据规定，有限责任公司增加注册资本的，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

在本题中，天山公司股东会对增资方案进行表决时，3家赞成增资的股东所代表的表决权仅为58.40%，未达到2/3的法定要求。

（3）对于经理王某擅自将公司资金5万元借给其亲属开办公司的行为，根据《公司法》的规定，董事、经理将公司自己借贷给他人的，责令退还公司的资金，由公司给予处分，将其所得收入归公司所有。

构成犯罪的，依法追究刑事责任。