限制性股票法律制度问题浅析

限制性股票法律制度问题浅析

限制性股票法律制度问题浅析

【摘要】本文通过对限制性股票法律制度的条文进行归纳分析，梳理出我国限制性股票法律制度中问题的表现形式，并提出相关问题的改进建议。

【关键词】限制性股票激励对象激励额度行权指标公允价值税收负担

随着A股市场中小板和创业板的发展、民营企业的大量上市，股权激励步入快速发展时期。近年来我国陆续出台上市公司股权激励相关法规。限制性股票是上市公司实行股权激励计划的主要方式。股权激励是指公司以发行的股票或其他股权性权益，对董事、高级管理人员、核心技术人员及其他员工进行的长期性激励制度，包括限制性股票、股票期权及法律、行政法规允许的其他方式。

一、我国限制性股票法律制度概况

限制性股票是指激励对象按照股权激励计划规定的条件，从上市公司获得的一定数量的本公司股票。激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件时，才可以出售限制性股票并从中获益。限制性股票的基本特征是其流转权受到限制。

涉及限制性股票的法律制度主要有：2006年1月1日生效的公司法、证券法，中国证监会2006年1月1日施行的《上市公司股权激励管理办法（试行）》，2008年颁布的《股权激励有关事项备忘录1—3 号》，财政部、国家税务总局2009年颁布的《增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》等。

二、我国上市公司限制性股票法律制度存在的问题

1、激励对象的问题

第一，《备忘录1号》规定持股5%以上的主要股东或实际控制人原则上不得成为激励对象。除非经股东大会表决通过，且股东大会对该事项进行投票表决时，关联股东须回避表决。持股5%以上的主要股东或实际控制人的配偶及直系近亲属若符合成为激励对象的条件，

可以成为激励对象，但其所获授权益应关注是否与其所任职务相匹配。主要股东、实际控制人是否成为激励对象取决于股东大会，实质上难以起到制约作用，容易产生内部人控制、操纵公司业绩的情况。允许主要股东或实际控制人的配偶及直系近亲属成为激励对象，有可能出现变相利益输送现象。

第二，为确保上市公司监事的独立性，充分发挥其监督作用，《备忘录2号》规定上市公司监事不得成为股权激励对象。《公司法》规定上市公司监事会职工代表的比例不得低于三分之一，职工监事除监事身份外，还身兼公司的管理、业务或技术等其他重要职务。为参加股权激励，可能出现公司职工监事辞职，从而使该项规定流于形式。

第三，《备忘录2号》规定激励对象为董事、高管人员的，需披露其姓名、职务、获授数量。除董事、高管人员外的其他激励对象，需通过证券交易所网站披露其姓名、职务。预留股份激励对象经董事会确认后，参照上述要求进行披露。激励对象名单的披露，有利于发挥市场和社会监督作用，但竞争对手可据此对公司激励对象进行人力资源挖猎工作，影响公司经营工作的稳定性。

2、股权激励额度问题

第一，国有上市公司股权激励额度问题。根据国资委和财政部共同发布的《国有控股上市公司（境内）实施股权激励试行办法》，在股权激励计划有效期内，高级管理人员个人股权激励预期收益水平，应控制在其薪酬总水平30%以内。这导致股权激励的效果变得非常有限，国有上市公司对股权激励积极性不高。

第二，集中行权问题。激励对象统一缴纳资金、统一验资并到结算公司统一股份登记。限制被激励对象在行权有效期内根据市场变化自主行权，激励对象需要一次性筹集行权资金，影响激励对象收益额度最大化。

第三，预留股份比例问题。《备忘录2号》规定，公司如无特殊原因，原则上不得预留股份。确有需要预留股份的，预留比例不得超过本次股权激励计划拟授予权益数量的百分之十。该比例可能偏低，尤其是发展速度快的人才密集型公司人员变动大，引进新的管理人员或核心技术人员成为公司发展的关键因素，而股权激励在人才引进中

起重要作用。

3、股权激励行权指标问题

上市公司限制性绩效考评标准目前主要是原则性规定，指导性意见多，强制性要求少。主要表现在：第一，《上市公司股权激励管理办法（试行）》第9条规定激励对象为董事、监事、高级管理人员的，上市公司应当建立绩效考核体系和考核办法，以绩效考核指标为实施股权激励计划的条件。第17条规定上市公司授予激励对象限制性股票，应当在股权激励计划中规定激励对象获授股票的业绩条件、禁售期限。上述条款未明确量化考核指标。

第二，《备忘录1号》规定公司设定的行权指标须考虑公司的业绩情况，原则上实现股权激励后的业绩指标（如每股收益、加权净资产收益率和净利润增长率）不低于历史水平。《备忘录3号》规定上市公司股权激励计划应明确，股票期权等待期或限制性股票锁定期内，各年度归属于上市公司股东的净利润及归属于上市公司股东的扣除非经常性损益的净利润，均不得低于授予日前最近三个会计年度的平均水平且不得为负。该行权指标门槛较低，行权指标多以财务指标为主，同时鼓励采用市值指标和行业比较指标：如公司各考核期内的平均市值水平不低于同期市场综合指数或成份股指数；公司业绩指标不低于同行业平均水平。但该条款存在无强制约束力的缺陷。

第三，《备忘录2号》规定公司根据自身情况，可设定适合于本公司的绩效考核指标。绩效考核指标应包含财务指标和非财务指标。财务指标因会计制度原因易于被公司高管操纵，造成上市公司大量短期行为和控股股东间不正当关联交易，损害企业长远利益。激励受益人又多是各部门责任人，容易出现粉饰报表、调节利润、操纵股价等现象，不利于公司长期可持续增长，甚至给公司和投资者带来较大市场风险。上市公司非财务指标通常依据激励对象个人绩效考核的结果来确定，一般分为五个等级。若为不称职则取消当期份额，当期全部份额由公司统一回购注销；非财务指标易于被公司管理层控制而难以发挥作用。

第四，股权激励费用属于经常性损益项目也引起质疑。《备忘录2号》规定期权成本应在经常性损益中列支。《企业会计准则第11号

股份支付》把期权费用作为公司对高管支付的工资薪酬而列入经常性损益科目来处理，若期权费用数目较大，会使经营业绩良好的上市公司出现巨额亏损年报，如2007年的伊利股份和海南海药，导致广大投资者对股权激励制度不满。4、限制性股票的公允价值的问题

《企业会计准则第11号—股份支付》规定以权益结算的股份支付换取职工提供服务的，应当以授予工权益工具的公允价值计量。第11号指南中分两种情况：第一，对于授予的存在活跃市场的期权等权益工具，应当按照活跃市场中的报价确定其公允价值。《备忘录1号》规定限制性股票从二级市场购入股票，则按照《公司法》第一百四十三条规定将股份奖励给本公司职工；通过定向增发方式取得股票的发行价格不低于基准日前20个交易日均价的50%。中国的证券市场以“不公允”的二级市场股票价格难以推导出限制性股票的公允价值。第二，对于授予的不存在活跃市场的期权等权益工具，应当采用期权定价模型等确定其公允价值，这需要考虑股价预计波动率、有效期无风险收益率等因素。在指标的选取上有较大主观性和随意性，存在较大差异，缺乏可比性。

5、限制性股票的税收负担的问题

根据《财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》、《关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》、《关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》，员工行权时，按工资、薪金所得计算缴纳个人所得税。根据2011年9月1日生效的新个人所得税法，应纳税所得额超过8万元部分即按45%征收。这提高了限制性股票成本，而日后收益尚不确定，纳税义务已经确定，弱化了股权激励意义。限制性股票解锁后，要一次性向税务机关缴纳税金。随着市场变化，可能出现股票解锁后激励对象不仅没有收益，反而因为税收大幅度增加负债的情况。

国税函〔2009〕461号规定原则上应在限制性股票所有权归属于被激励对象时确认其限制性股票所得的应纳税所得额。计算公式为：应纳税所得额=（股票登记日股票市价+本批次解禁股票当日市