2010年法律硕士法学试题(民法学样题)及答案

2010年法律硕士法学试题（民法学样题）及答案六、单项选择题：第20-29小题，每小题1分，共10分。

下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

20．下列行为中，构成无因管理的是A．主动修缮两家共用的围墙B．未受委托而招待朋友的客人C．将他人耕牛误认为是自家所有而喂养D．商店保安抓住小偷使某顾客免遭损害21．根据《商标法》规定，商标权的保护期限为A．10年B．20年C．30年D．50年22．画家甲将其创作的一幅中国画卖给乙公司，乙公司因此取得A．该作品的修改权B．该作品的复制权C．该作品原件的所有权和展览权D．该作品原件的所有权和著作权23.下列行为中，可以构成附条件民事法律行为的是A．小张在与保险公司签订的合同中约定发生保险事故时，保险公司赔偿保险金B．小王与小李在房屋买卖合同中约定双方到房产部门办理登记过户手续后，房屋所有权转移C．甲公司与乙公司在租赁合同中约定待甲所建大楼落成时租给乙办公室两间D．小明的爷爷与小明约定小明获得游泳冠军后，给小明买一台电脑24．甲被恶狗追咬，为避免被咬伤，夺过从其旁边经过的乙的名贵手提包，向狗打去。

狗被打伤，乙的手提包也被损坏。

甲的行为构成A．正当防卫B．紧急避险C．侵权行为D．自助行为25．2009年5月10日，甲用自己的一辆汽车作抵押，向朋友乙借款7万元，并进行了抵押登记。

6月9日，甲又将该汽个抵押给银行，从银行借款8万元，也进行了抵押登记。

现两笔债务均已到期，甲均未清偿。

乙和银行对甲的汽车都主张优先受偿权。

经拍卖，该汽车卖得13万元。

根据物权法规定，对此款项应当由A．乙优先受偿B．银行优先受偿C．乙与银行按比例受偿D．乙与银行平均受偿26．某游客与旅行社签订一份由旅行社提供的旅游合同。

在该合同履行过程中，旅行社和游客对合同中名胜古迹含义的理解发生分歧。

游客认为某建筑属于名胜古迹，旅行社应当安排游览，而旅行社持相反观点。

根据合同法规定，对此条款的解释应按照A．通常理解进行解释B．公平原则进行解释C．旅游习惯进行解释D．对旅行社不利原则进行解释27．甲、乙签订了一份货款为1千万元的钢材供应合同。

甲为供方，乙为需方。

合同约定，乙预付200万元定金，违约金为合同总金额的5％。

事后，乙交付了定金。

后甲违约。

对此A．乙只能要求适用定金条款B．乙只能要求适用违约金条款C．乙可以选择适用违约金条款或者定金条款D．乙可以要求违约金条款和定金条款同时适用28．根据合同法规定，因赠与人故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。

此种责任的归责原则是A．无过错责任原则B．过错责任原则C．推定过错责任原则D．公平责任原则29．根据婚姻法规定，夫妻对婚姻关系存续期问所得的财产约定归各自所有的，对夫或妻一方对外所负的债务A．债权人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿B．债权人知道该约定的，以夫和妻所有的财产清偿C．无论债权人是否知道该约定，都以夫或妻一方所有的财产清偿D．无论债权人是否知道该约定，都以夫和妻所有的财产清偿七、多项选择题：第30-34小题，每小题2分，共10分。

下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。

多选、少选均不得分。

30．甲商场与乙公司签订了购买800辆自行车的书面合同。

合同约定：乙公司分三批发货，甲商场见货付款。

第一批200辆自行车到货后，甲商场见销路不好，便以书面形式向乙公司提出取消后两批货物订购，乙公司以书面形式表示同意。

本案中涉及的民事法律事实有A．订立合同的行为B．履行合同的行为C．变更合同的行为D．解除合同的行为31．据专利法规定，发明和实用新型取得专利权必须具备的条件有A．先进性B．新颖性C．创造性D．实用性32．根据继承法规定，继承人所为的下列行为中，可导致其丧失继承权的有A．故意杀害被继承人B．伪造遗嘱情节严重C．遗弃被继承人D．虐待被继承人情节严重33．下列情形中，权利人可以请求精神损害赔偿的有A．某人冒用明星甲的姓名演出获利B．某扩印部将乙丙结婚照的底片丢失C．某医院将丁之子与戊之子抱错，多年后被发现D．某公司使用知名企业庚的名称促销自己的产品34．歌迷甲在一酒吧意外地遇见自己的偶像歌星乙，惊喜之余向乙打探其私生活。

乙被激怒，在众目睽睽之下将手中的饮料泼向甲，弄脏了甲的衣服。

乙的行为侵害了甲的A．身体权B．尊严权C．健康权D．财产权八、简答题：第35-36小题，每小题10分，共20分。

35.简述买卖合同中标的物风险负担规则。

36.简述遗赠与遗嘱继承的区别。

九、论述题：第37小题，15分。

要求观点明确，说理充分，条理清晰，语言规范、流畅。

37．试论占有的效力。

十、案例分析题：第38小题，20分。

38．2008年8月16日下午5时左右，某村刮起,8级大风。

该村村民王某路经村委会在建的办公楼时，大风将建楼所用的脚手架刮倒。

脚手架在倒塌过程中将一根电线砸断，电线正巧落在由此路过的王某身上，王某不幸触电身亡。

王某的家人向法院起诉，要求村委会和供电公司对王某的死亡承担损害赔偿责任。

村委会辩称：脚手架是大风刮倒的，击中王某的输电线路属于供电公司，村委会对王某的死亡不应承担损害赔偿责任。

供电公司辩称：供电线路是被脚手架砸断的，脚手架是村委会盖办公楼时使用的，供电公司对王某的死亡不应承担损害赔偿责任。

法院审理还查明，村委会用于盖建办公楼的脚手架在当年7月2日搭建完毕。

击中王某的输电线路归供电公司所有，该线路不属于高压线。

根据上述案情，请回答：(1)村委会对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么?(2)供电公司对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么?(3)两被告主张的抗辩事由是否成立?请说明理由。

民法学六、单项选择题20．A21．A22．C23．D24．B25．A26．D27．C28．B29．A七、多项选择题30．ABD31．BCD32．ABCD33．ABC34．BD八、简答题35．答案要点：标的物风险负担是指在合同订立后标的物因不可归责于任何一方当事人的原因而发生的毁损、灭失的损失负担。

各国对买卖合同标的物风险负担采取的规则有所不同：有的国家采用所有人负担风险规则，有的国家采用交付转移风险规则，我国采取的是后一种做法。

根据《合同法》的规定，标的物毁损、灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

标的物交付后，买受人对风险的负担不影响其要求出卖人承担违约责任的权利。

36．答案要点：(1)主体范围不同。

遗嘱继承人只能是法定继承人中的一人或数人；受遗赠人则为国家、集体组织或者法定继承人以外的人。

(2)主体所承担的义务不同。

遗嘱继承人在继承遗产的同时，有义务清偿被继承人生前所欠债务；受遗赠人则无此义务。

(3)接受遗产的意思表示方式不同。

遗嘱继承人接受继承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式；受遗赠人接受遗赠只能采用明示方式。

(4)取得遗产的途径不同。

遗嘱继承人可直接参与遗产的分配而取得遗产；受遗赠人则不直接参与遗产分配，而是从遗嘱执行人或继承人处取得遗产。

九、论述题37．答案要点：占有的效力是指法律赋予占有的一定法律效力。

占有的效力主要包括：(1)占有的权利推定效力。

占有的权利推定效力是指基于占有的背后真实权利存在的盖然性，为保护占有人的权利、实现占有制度的宗旨，法律所做的占有人基于其占有而产生的各种权利外像具有真实的权利基础的推定。

(2)占有的状态推定效力。

占有的状态推定效力是指法律为了更好地保护占有人的权利、实现占有制度的宗旨而做出的在无相反证明的情况下，推定占有人之占有为无瑕疵占有等规定。

(3)占有人的权利与义务。

占有人的权利包括：占有物的使用、收益权；费用偿还请求权。

占有人的义务包括：返还占有物；赔偿损失。

十、案例分析题38．答案要点：(1)村委会应当承担损害赔偿责任。

因为村委会对建楼所用的脚手架有管理义务，又不能证明自己没有过错，可以推定其主观上存在疏忽大意、怠于管理的过错，故应承担损害赔偿责任。

(2)供电公司应当承担损害赔偿责任。

因为供电公司是供电设施的所有人，对输电线路有维护、管理义务，又不能证明自己没有过错，可推定其主观上存在疏忽大意、怠于管理的过错，故应承担损害赔偿责任。

(3)两被告主张的抗辩事由不能成立。

对村委会而言，大风尚不能构成不可抗力。

村委会应当预见到脚手架在外力(包括大风)的作用下可能倒塌并造成损害后果的危险，并应及时消除危险；对供电公司而言，脚手架倒塌不能构成抗辩事由。

供电公司应注意到供电设施周围的物体、设施在外力作用下，对输电线路安全的影响，并应对安全隐患及时处理。

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