司法制度与实务-高勇老师

二、律师制度的历史沿革—8
（二）我国律师制度的产生和发展
1．旧中国律师制度
中国古代代理诉讼现象 《周礼*秋官*小司寇》中记载：“凡命夫命妇不躬坐
狱讼”，必要时“当使其属或子弟代坐也”。 春秋战国时期，邓析助诉类似律师代理、辩护 元代开始，允许老弱病残者家属代理诉讼 古代讼师和现代意义上的律师咨询代书活动比较类 似，但两者具有较大的区别。第一，讼师没有代理 诉讼活动的合法地位；第二，讼师多半不是法律专 家；第三，讼师的活动仅限于庭审以外的代写诉状。
二、律师制度的历史沿革—4
英国： 英国的诉讼以辩论式为主，故律师制度在中
世纪的英国得以生存和发展，并自成体系。 英国诉讼中的“直接言辞原则”，也是律师 制度得以发展的一个重要原因。 13世纪以后，英国禁止僧侣律师在世俗法院 从事律师业务；13世纪末产生了辩护律师职 业团体，称为大律师，具有垄断王座法院辩 护业务的特权；衡平法和衡平法院的出现， 弥补了普通法院的不足，在衡平法院中作为 诉讼代理人的小律师出现。
第一节复习思考题
1．罗马律师制度的特点
2．我国律师的性质和任务
3．我国律师的主要业务
律师资格和律师执业—引子
杨某,男,原是某大学法律系法学专业三年级学生,因在校期
间盗窃学校机房的计算机,被判有期徒刑两年,刑满释放后 回乡。杨某回乡后,表现较好,用自己学到的法律知识义务 为众乡亲提供法律咨询,受到众乡亲的好评。后来杨某通过 自学考试获得了法学专科文凭后1997年参加律师资格考试 并取得律师资格。杨某认为自己具有了律师资格,可以为人 代理诉讼和辩护了。从此杨某经常以律师的身份代理本乡 镇群众参加诉讼,并收取代理费。 1998年8月,县人民政府 司法行政部门得知此事后责令其停止非法执业,并没收其非 法所得。后杨某为取得合法的律师执业资格,便在县一律师 事务所实习一年后,于1999年9月向其所在的省人民政府司 法行政部门申请律师执业证书。 杨某的代理行为是否合法？审核机关应否批准杨某的申请? 为什么?如果审核机关不批准杨某的申请,杨某不服,可以采 取什么救济措施?
——霍姆斯
二、律师制度的历史沿革—1
（一）西方律师制度的产生和发展 1．律师的盟芽：公元前5世纪，古希腊雅典出现“雄辩家”，
是雅典律师的雏形 2．律师制度的起源：罗马法。古罗马的保护人制度被认为是 世界各国律师制度的起源。
古罗马的“辩护士”
公元三世纪以后，一些善于辞令的人经常代人出庭辩护和代人
二、律师制度的历史沿革—5
14世纪初，英国成立了格雷、林肯、内殿、
中殿四所法学院，专门培训律师，号称四大 律师学院,此后律师业开始兴旺。律师学院 由学生、专门律师和学院监督三部分人组成。 学生—尚未授予律师资格的人，人数众多 专门律师具有双重身份——在律师学院是 “学生”，出庭时是“律师” 学院监督——掌管学院经营管理决策权，人 数最少；有被选任为高级律师的权利，而高 级律师又是王座法院中法官的人选
律师资格—3
（2）考核授予 《律师暂行条例》：单一的考核授予 《律师法》第八条规定，具有高等院校本科 以上学历，在法律服务人员紧缺领域从事专 业工作满十五年，具有高级职称或者同等专 业水平并具有相应的专业法律知识的人员， 申请专职律师执业的，经国务院司法行政部 门考核合格，准予执业。具体办法由国务院 规定。
律师执业—5
D申请特许律师执业的条件 具有高等院校本科以上学历，在法律
服务人员紧缺领域从事专业工作满十 五年，具有高级职称或者同等专业水 平并具有相应的专业法律知识的人员， 并符合国务院有关条例规定的条件， 经国务院司法行政部门考核合格，准 予执业。
二、律师执业—6
3、律师执业证书的申领颁发程序 （1）申请 申请律师执业，应当向设区的市级或者直辖市的区人 民政府司法行政部门提出申请 （2）审查报送 受理申请的部门应当自受理之日起二十日内予以审查， 并将审查意见和全部申请材料报送省、自治区、直辖 市人民政府司法行政部门。 （3）审核决定 省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收 到报送材料之日起十日内予以审核，作出是否准予执 业的决定。
三、律师的性质和任务 （一）律师的性质 律师是依法取得律师执业证书，接受 委托或者指定，为当事人提供法律服 务的执业人员 。 （二）律师的任务 1、维护当事人的合法权益 2、维护法律的正确实施 3、维护社会公平和正义
四、律师的主要业务 （一）诉讼业务 刑事辩护、刑事代理、民事代 理、行政代理 （二）非诉讼业务 担任法律顾问、解答法律咨询、 代书、代理申诉、参加调解与 仲裁、办理其他非诉法律事务
律师执业—7
4、律师执业证书的撤销 、
有下列情形之一的，由省、自治区、直
辖市人民政府司法行政部门撤销准予执 业的决定，并注销被准予执业人员的律 师执业证书： ①申请人以欺诈、贿赂等不正当手段取 得律师执业证书的； ②对不符合本法规定条件的申请人准予 执业的。
律师执业—8
5、律师执业限制 （1）只能在一个律师事务所执业 （2）公务员不得兼任执业律师 律师担任各级人民代表大会常务委员 会组成人员的，任职期间不得从事诉讼 代理或者辩护业务 （3）曾担任法官、检察官的律师，离任后 两年内不得执行诉讼代理和辩护业务
二、律师制度的历史沿革—10
2．新中国律师制度
1950年7月《人民法院组织通则》和1954年
宪法确立了辩护制度。1954年在北、上、天、 重庆、沈阳等城市试行律师工作 1956年7月颁布《律师收费暂行办法》 1956年5月——1957年7月司法部起草、批准 《律师暂行条例》 1957年下半年反右斗争扩大化、十年内乱， 律师制度被扼杀。
2、律师执业条件 A．一般条件 ①拥护中华人民共和国宪法； ②通过国家统一司法考试或者在实行国家统一 司法考试前取得律师资格证书； ③在律师事务所实习满一年； 实习人员辅助律师办理业务，不得单独执业。 ④品行良好。 ⑤申请律师执业的人员，应按规定参加律师协 会组织的实习活动，并经律师协会考核合格
律师执业—3
二、律师制度的历史沿革—9
中国律师制度的产生和发展
清朝末年，政府修订《刑事诉讼草案》、《民事诉讼草案》 规定了律师和律师制度的基本内容。 1906年修订完成的《大清刑事民事诉讼法》以九个条文 对律师的资格条件等内容作了具体规定。 1911年修订法律馆完成了《刑事诉讼草案》、《民事诉 讼草案》，再次规定了律师和律师制度，但因辛亥革命清王 朝被推翻而未实施。 1912年9月北洋政府的《律师暂行章程》标志着中国律师 制度的开始。 1927年国民党南京政府制定了《律师章程》，1935年起 草了《律师法》，1941年公布实施，以后大量的颁布律师管 理、律师制度的规章，以说明国民政府的法制的强化。
二、律师制度的历史沿革—6
4．资本主义时期律师制度
资产阶级在革命胜利夺取政权后，通过立法形式
确认了辩护与律师制度。 英国： 1679年，英国国王查理二世签署公布《人身保护 法》，明文规定了诉讼中的辩论原则和被告人有 权获得辩护原则。这是资产阶级第一个带有律师 法色彩的法律文件。 1695年，英王威廉四世颁布法令，规定任何被告 人均享有辩护权。
二、律师执业—1
1、律师资格和律师职务相互分离制度 律师资格与律师执业统一制 律师资格与律师执业分离制 我国1988年以前统一制，1988年以后分离制， 2002年起统一司法考试实行的是法律职业资 格与法律职业分离制 取得法律职业资格是律师执业的前提，但非必 然结果。 律师执业必须取得执业证书。
律师执业—2
办案，出现了“辩护士”群体
罗马共和国后半期，为了适应经济生活的迅速发展，缓解社会
矛盾，维护统治秩序，国家颁布了大量的法律、法令，于是法 学家、法律顾问、律师三位一体的崇高地位得以确立，罗马皇 帝以诏令的形式承认了诉讼代理制度，律师的诉讼代理人的身 份受到了法律的尊重，职业律师正式诞生了。
二、律师制度的历史沿革—2
B．不予颁发的情形 ①无民事行为能力或者限制民事行为能
力的； ②受过刑事处罚的，但过失犯罪的除外； ③被开除公职或者被吊销律师执业证书 的。
律师执业——4
C申请兼职律师执业证书的条件
除符合前述条件外，还应当具备下
列条件： ①在高等院校、科研机构中从事法 学教育、研究工作； ②经所在单位同意。
司法制度与实务
授课教师：高 勇
第一章
制度与实务
第一节
律师制度概述

一、律师制度的概念
律师制度是一国民主法制的重要组成 部分，是国家通过立法及制定行政管 理法规、规章、办法，确立有关律师 的性质、资格、执业、管理及法律援 助、法律责任等方面内容的一项法律 制度。
律师制度 的历 史
法律显示了国家几 个世纪以来发展的故 事，它不能被视为仅 仅是数学课本中的定 律及推算方式。
律师执业—9
6、律师执业道德 是律师在执行职务、履行职责时应当遵守的 道德规范和行为规范。 （1）坚持以服务为中心 （2）以事实为根据、以法律为准绳 （3）忠于职守，维护国家法律和社会正义 （4）道德高尚，廉洁自律，维护职业形象 （5）诚实信用、严密审慎、尽职尽责地为当 事人提供法律服务 （6）保守案件秘密和委托人的隐私
古罗马律师制度的特点：
（1）二元制：律师分为从业律
师和候补律师 （2）取得律师资格条件严格： 具有完全行为能力；男性；具备 相当的法律知识 （3）律师业务范围广泛 （4）社会地位较高
二、律师制度的历史沿革—3
3．西欧封建时期律师制度
公元5世纪，西罗马帝国灭亡，欧洲
大陆进入封建社会，实行纠问式诉 讼，律师制度消亡。 法国： 中世纪（12世纪前）的法国，只有 僧侣有资格担任律师。 13世纪末，法国僧侣律师被禁止在 世俗法院执行律师职务，代之以世 俗律师。
二、律师制度的历史沿革—7
美国：
1971年颁布的《美利坚合众国宪法》修正案（即