10.合同法之十违约责任

合同法之十违约责任(liabilities for breach of contracts)主讲：宋旭明（songxuming@）合同法之十违约责任 (liabilities for breach of contracts) 主讲：宋旭明（songxuming@）1第一节违约责任概述☆ 3一、概念 3二、合同债务与违约责任之关系 3三、违约责任的发生原因——违约行为 3第二节违约责任的归责原则(doctrine of liability fixation)☆ 6一、以无过错责任原则（严格责任原则）为主(liability without fault)6二、以过错责任原则为辅(liability for fault) 6第三节免责事由与免责条款(excuse for nonresponsibility; exception clause) 6一、免责事由 6二、免责条款7第四节为第三人承担违约责任 (7)第五节违约责任与侵权责任的竞合☆(liability for tort)7一、责任竞合/请求权竞合/加害给付 7二、违约责任与侵权责任的区别 7三、处理 7四、诉讼当事人7五、免责事由8六、诉讼时效(limitation of actions) 9七、地域管辖(territorial jurisdiction) 9第六节强制履行(compulsory performance)☆9一、概念 9二、构成要件9三、不适用强制履行的情形9四、强制履行与其他法律责任形式的关系 9第七节赔偿损失(compensation for damages)☆10一、概述 10二、构成要件11三、赔偿范围11四、与有过失规则 12五、减轻损失规则：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

（合119）12六、损益相抵规则：受害人基于损害发生的同一赔偿原因获得利益时，应当将其所受利益从所受损害中扣除，以确定损害赔偿范围。

又称损益同销。

12第八节违约金(liquidated damage) 12一、概念 12二、类型 12三、构成要件13四、违约金数额调整☆13五、违约金与定金、损害赔偿金的关系139. 附录14附一、推荐阅读14附二、课后习题14附三、司考真题14附四、考研真题14第一节违约责任概述☆一、概念（一）定义：合同当事人不履行合同义务，依法或依约所产生的民事责任。

（二）性质1、一般性质（1）财产性。

（2）补偿性。

（3）惩罚性。

2、特殊性质（1）以违约行为为发生原因。

（2）可基于法定或者约定。

（3）责任承担对象以合同对方为原则，以第三人为例外。

二、合同债务与违约责任之关系（一）义务与责任的关系（二）合同法上的义务与责任1、先合同义务与缔约过失责任。

2、合同义务与违约责任。

3、后合同义务与后合同责任。

（三）合同债务与违约责任的联系和区别1、联系：违约责任以合同债务的存在为前提。

2、区别（1）合同债务是合同当事人根据约定或者法定所当为的行为。

合同债务不能作为直接强制执行的依据。

（2）违约责任是合同当事人不履行合同债务时根据约定或者法定所应承担的法律后果。

违约责任可以作为直接强制执行的依据。

三、违约责任的发生原因——违约行为（一）定义：不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的行为。

（二）构成1、客观要件：合同义务之违反行为。

2、主观要件：过错。

（非必备）(fault)（三）形态1、拒绝履行/履行拒绝/拒绝给付/给付拒绝(repudiation)（1）定义：债务人能为履行而违法地向债权人表示不为履行。

（2）类型①履行期未届时的拒绝履行——预期违约(anticipatory breach)a.类型（a）明示预期违约。

（b）默示预期违约。

b.效力（a）合同解除。

（b）损害赔偿。

②履行期届至后的拒绝履行a.地位：常见。

b.效力（a）强制履行。

（b）损害赔偿。

2、不能履行/履行不能/不能给付/给付不能。

(failure to perform)（1）定义：债务人不能依照债之本旨履行的状态。

（2）类型①客观不能与主观不能a.客观不能：基于客观原因的履行不能。

如不可抗力致标的物灭失。

b.主观不能：基于债务人的原因的履行不能。

如因标的物一物二卖、无权处分。

②自始不能与嗣后不能a.自始不能：合同成立之始即确定的履行不能，又称原始不能、当初不能。

如买卖月球土地、出卖被毁名画。

b.嗣后不能：合同有效成立之后才存在的履行不能，又称后发不能。

如标的物因不可抗力或第三人原因灭失。

③全部不能与部分不能/一部不能a.全部不能：给付之全部履行不能。

b.部分不能：给付之部分履行不能。

如因标的物之一部灭失。

④永久不能与一时不能a.永久不能：债务履行期或者债务人得为履行之期间内的履行不能。

b.一时不能：债务履行期或者债务人得为履行之期间内一部分期间的履行不能。

⑤事实上不能/自然不能与法律上不能a.事实上不能：基于自然法则之履行不能。

如标的物宝马死亡而不能交付，舞蹈演员被截肢而不能表演。

b.法律上不能：基于法律规定之不能。

如设定法律所未规定的物权、禁止流通物之交易。

（3）效力①因不可归责于债务人事由之履行不能a.永久不能：债务人免除履行义务。

b.一时不能：债务人不免除履行义务，恢复履行能力之后所为之履行不构成履行迟延，惟该一时之期间过长时，视具体情况对方应有解除权。

c.一部不能：债务人于该一部范围之内免除履行义务。

②因可归责于债务人之事由而为履行不能a.永久不能：债权人可请求损害赔偿。

b.一时不能：债权人可请求对方承担迟延履行责任。

c.一部不能：债权人可请求就不能部分损害赔偿，就可能部分为原定给付。

3、迟延履行/履行迟延/迟延给付/给付迟延(delay in performance)（1）定义：因可归责于债务人的事由，对于已届清偿期的债务，能为履行而未为履行的迟延。

（2）要件①债务存在。

②给付可能。

③债务已届清偿期。

④未为履行。

⑤无正当理由。

（3）效力①全部履行迟延a.强制履行。

b.迟延损害赔偿。

c.解除合同。

②一部履行迟延a.请求迟延部分之履行。

b.请求因部分迟延所生之损害赔偿。

4、不完全履行/履行不完全/不完全给付/给付不完全(incomplete performance)（1）定义：因可归责于债务人之事由，债务人不依债之本旨所为的履行。

（2）类型①瑕疵履行与加害履行(defective performance; injuring performance)a.瑕疵履行：债务人所为之履行含有瑕疵，以致与债权之本旨不符。

如米中含砂、脚趾夹物交递、厕所交付食物、深夜叩门送牛等。

b.加害履行：债务人之履行不仅含有瑕疵，且因其瑕疵致使债权人遭受固有利益之损害。

如给付虫蚀水果，导致买方原有苹果遭蚀；给付高压锅爆炸，使买方遭受人身财产损害。

又称债权之积极侵害。

②部分履行/一部履行。

（3）效力①不完全履行尚能补正者，若不完全履行对债权人不利，债权人可拒绝受领，请求补正，补正造成迟延的，发生履行迟延责任。

②不完全履行不能补正者，债权人可依履行不能规则行使权利。

③不完全履行构成加害履行者，除发生违约责任之外，还可发生侵权损害赔偿责任。

5、受领迟延/迟延受领/债权人迟延(acceptance in default)（1）定义：对于履行上需要债权人受领的债务，债务人已为合法的履行提示，而债权人未予受领的事实。

（2）给付受领的性质①义务说a.法定给付义务说。

b.附随义务说。

c.不真正义务说。

②权利说a.债权一般内容说。

b.债权核心内容说。

c.是否债权内容不确定说。

③折衷说（兼为权利和义务说）。

（3）效力①债务人注意义务减轻，仅就重大过错负责。

②债务人无需支付利息。

③债务人应返还标的物孳息的，仅以已收孳息为限返还。

④债务人有标的物保管必要费用请求权。

⑤债务人可通过占有抛弃、提存、拍卖等方式消灭债务。

（民民241、326、331；合101）⑥双务合同中若在此期间发生风险，债务人免除履行义务，并可向债权人要求对待给付。

第二节违约责任的归责原则(doctrine of liability fixation)☆一、以无过错责任原则（严格责任原则）为主(liability without fault)二、以过错责任原则为辅(liability for fault)（一）供电人造成用电人损失的过错赔偿责任。

（合179、180、181）（二）承租人造成租赁物毁损灭失的过错赔偿责任。

（合222）（三）承揽人不如约交付工作成果的过错赔偿责任。

（合262、265）（四）建设工程承包人质量不合格的过错赔偿责任。

（合280、281）（五）寄存人未履行告知义务的过错赔偿责任。

（合370）（六）保管人转交他人保管造成损害的过错赔偿责任。

（合371）第三节免责事由与免责条款(excuse for nonresponsibility; exception clause)一、免责事由（一）定义：法律明文规定的当事人对其不履行合同不必承担违约责任的事由。

（二）类型☆1、不可抗力(force majeure)（1）定义：不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。

（2）类型①自然灾害，如洪水、旱灾、台风、地震、蝗灾、火山喷发、泥石流、海啸等。

②社会异常事件，如战争、武装冲突、罢工、骚乱等。

③国家行为，如法律的颁布实施、政策的出台、司法机关对标的物的强制措施、国家征用等。

2、货物本身的自然性质或合理损耗“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。

”（合311）3、债权人过错“寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性质需要采取特殊保管措施的，寄存人应当将有关情况告知保管人。

寄存人未告知，致使保管物受损失的，保管人不承担损害赔偿责任；保管人因此受损失的，除保管人知道或者应当知道并且未采取补救措施的以外，寄存人应当承担损害赔偿责任。

”（合370）“投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。

”（合17-3）二、免责条款（一）定义：当事人约定用以排除或限制其未来责任的合同条款。

（二）有效前提——订入合同（三）效力判断依据☆1、现行法之规定：免责条款不符合法律行为有效要件者，无效。

2、风险分配理论：风险与利益相一致，通过一方享受低价利益同时承担更高风险的方式鼓励交易。

(risk)3、过错程度：免除故意或者重大过失所生财产损失责任的条款无效。

（合53）4、违约程度：免除根本违约责任的条款无效。