破 产 法

破产法破产：是指在债务人丧失清偿能力时，在法院监督之下强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。

意义：公平清偿，尽最大可能保护债权人的合法权益；使债务人借此摆脱自己无力摆脱的沉重负担，重新起步；实现资源的优化配置《中华人民共和国破产法》2006年8月破产原因（破产界限）企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。

1．债务人明显丧失清偿能力，不能以任何方式清偿债务;2．债务人不能清偿的是已到期、债权人提出清偿要求的、无争议或者已有确定名义（指已经生效判决、裁决确定）的债务;3．债务人停止支付到期债务并呈连续状况，如无相反证据，可推定为不能清偿到期债务。

破产程序破产的开始→债权人会议→和解与重整→(破产宣告→破产清算)→破产程序的终结破产的开始债权人申请破产申请债务人申请依法负有清算责任的人（公司清算组、国务院金融监管机构等）破产申请一经法院受理立案，破产程序即正式开始。

人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。

破产管理人制度原破产法主要由政府组成的清算组来承担各种破产事宜，但清算组成员多是由人民法院从企业的上级主管部门、政府财政部门等有关部门中指定。

这种机制未市场化，也未专业化，且带有政府干预的色彩。

新破产法引入了国际通行的破产管理人制度，规定管理人主要由律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，按照市场化方式进行运作。

管理人的职责（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。

破产受理的法律后果：1.债务人的个别清偿无效2.债务人的债务人或财产持有人应清偿债务或交付所持财产3.破产受理前成立、双方均未履行完毕的合同可解除或继续履行4.有关债务人财产的保全措施应解除，执行程序应中止5.中止有关民事诉讼或仲裁，待管理人接管财产后恢复6.有关民事诉讼只能向受理破产的法院提起债权申报接受申报的主体：旧法：法院&清算组新法：管理人(这一规定将人民法院从过去主持破产企业日常管理人的角色转变为现在单纯的审判人员，实现了审判权和日常管理权的分立，是司法中立原则的体现。

)申报债权的期限旧法中：债权人应当在收到通知后一个月内，未收到通知的债权人应当自公告之日起三个月内，向人民法院申报债权。

这一期限属于法定不变期限，不论债权大小、债权人多少，均采用“一刀切”的形式。

新法中：人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。

债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。

逾期申报债权的法律后果旧法：视为自动放弃债权。

如果债权人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，可以在破产财产分配前向清算组申报债权。

新法：错过申报期间，事后得知需要申报债权的情形，只要在破产财产最后分配前皆可补充申报。

劳动债权的特别规定旧破产法对于劳动债权如何申报并未作特殊规定。

实践中，各地法院在审理破产案件时，除非存在特殊情况，一般的做法都将劳动债权排除在申报行列之外，而是由清算组负责直接计算劳动债权的享有人数、债权数额，然后予以分配。

新破产法对此作出了专门规定，将劳动债权与普通债权的申报作了区别性的规定。

新《破产法》规定，对于劳动债权，职工不必申报，直接由管理人按照债务人的账目核实，并列出清单予以公示；职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。

债权人会议由全体债权人组成，以维护债权人共同利益为目的，在法院监督下计论决定有关破产事宜，表达债权人意志的机构。

组成人员：全体债权人未放弃优先受偿权的有担保债权人，除与其利益有关的事项外，一般不享有表决权。

首次：法院债权人会议的召集和主持法院以后：管理人债权人委员会占债权总额四分之一以上的债权人债权人会议决议1.一般决议：(出席会议的)(有表决权的)债权人的过半数通过+这部分债权人所代表的债权额占无财产担保债权总额的半数以上2.通过和解协议草案的决议：(出席会议的)(有表决权的)债权人的过半数通过+这部分债权人所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3上3.通过重整计划草案的决议：按债权类型分组表决。

出席会议的同一表决组的债权人过半数通过+并且所代表的债权额，必须占该组债权总额的2/3以上。

别除权人的表决权别除权人：因其债权设有物权担保，就债务人特定的担保财产在破产程序中享有优先受偿权的债权人。

债权人委员会债权人会议可以决定设立债权人委员会。

债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。

债权人委员会成员不得超过九人。

债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。

债权人委员会行使下列职权：（一）监督债务人财产的管理和处分；（二）监督破产财产分配；（三）提议召开债权人会议；（四）债权人会议委托的其他职权。

设立债权人委员会并非法定强制程序，是否设立，由债权人会议决定。

程序破产清算破产受理重整破产清算注销登记主体资格灭失和解恢复赢利和解破产和解，一般是指在债权人申请破产后，法院裁定受理申请破产之日起至宣告债务人破产前，债务人为了避免破产清算，与债权人就双方之间的债权债务达成和解的一种制度。

债务人也可以在不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务，或者债务人不能清偿到期债务且明显缺乏偿债能力时，直接向法院申请破产和解；或者在债务人申请破产清算后，在宣告破产前，债务人申请破产和解。

破产和解由债务人向人民法院提出申请，并由债务人提交和解协议草案。

债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序。

和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者未获人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。

因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。

债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。

人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。

债务人重整重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。

意义：有利于保障所有债权人的合法利益；有利于企业获得重生，以及关联企业的健康发展，避免了大型国有企业破产清算可能对地方经济产生的不良影响；有利于社会稳定重整期间债务人的财产管理和营业事务1.由专业管理人进行接管2.债务人在管理人的监督下自行管理财产和营业事务3.由管理人直接负责财产管理和营业事务，但聘任债务人的经营管理人员负责营业事务这种方式既明确了管理人的直接责任，也可以由熟悉企业状况的人员经营管理，更符合重整制度的设立初衷。

重整期间的收益分配和股权转让绝对禁止债务人的出资人进行收益分配普通持股人转让股权不受限制，债务人的董事、监事以及高级管理人员原则上不能转让所持股份，但经人民法院同意的除外重整程序的终止重整计划提交表决前1. 继续重整存在重大障碍（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。

经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。

2.债务人或者管理人未按期（法院裁定债务人重整之日起六个月内，有正当理由的经债务人或管理人申请可以延长三个月）提出重整计划草案，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。

重整计划提交表决后1.重整计划经债权人会议通过并经人民法院裁定批准后重整程序应当终止。

2.重整计划未获债权人会议通过或未获法院批准，应当终止重整程序，进入破产清算。

和解与重整1.和解是重整的前提，重整是和解成立的结果。

债权人申请宣告破产的债务人力图经过整顿2.和解与重整是两个相对独立的程序。

和解是破产程序的组成部分；重整是相对独立于破产程序之外进行的活动。

3.重整是最终实现和解目的的手段。

和解制度本身只着眼于调解债务人和债权人之间的债权债务关系，并不去关心债务人如何改善自身的经营以图复苏；如何复苏有赖于重整。

破产宣告人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。

破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（2）债务人已清偿全部到期债务的。

破产财产破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。

破产受理的法律后果1.债务人的个别清偿无效2.债务人的债务人或财产持有人应清偿债务或交付所持财产3.破产受理前成立、双方均未履行完毕的合同可解除或继续履行4.有关债务人财产的保全措施应解除，执行程序应中止5.中止有关民事诉讼或仲裁，待管理人接管财产后恢复6.有关民事诉讼只能向受理破产的法院提起人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。

人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有资不抵债等情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。

但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。

【例题】人民法院于2007年9月10日受理债务人甲企业的破产申请，甲企业的下列行为中，管理人有权请求人民法院予以撤销的有（）。

A、甲企业于2007年3月1日对应于2007年10月1日到期的债务提前予以清偿B、甲企业于2007年2月1日向乙企业无偿转让10万元的机器设备C、甲企业于2006年9月1日与其债务人丙企业签订协议，放弃其15万元债权D、甲企业于2007年2月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让给丁企业涉及债务人财产的下列行为无效：（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。

人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。