国际法司考辅导提纲

第一编国际法基础理论1、国际条约是现代最重要的渊源（1）物质要素：反复实践一、国际法的渊源2、国际习惯是最古老、最原始的渊源（2）精神要素：法律确信3、一般法律原则也是渊源形式，但很少单独适用，如善意、公允等4、作为确立国际法原则的辅助方法、司法判例、权威学说、国际组织决议不是国际法的渊源A国际法不能干预国内立法，国内法也不能改1、国际层面变国际法，也不得逃避国际义务。

B国内法可与国际法不一致，但国家将承担责任二、国际法与国内法的关系A国际民商事领域内的国际公约可在我国国内直接适用。

2、国内层面B除民商事领域外的其他领域，如刑事、外交军事等领域的国际公约在我国转化适用。

C世界贸易组织法在我国也是转化适用。

三、国际法的基本原则A主权不可分割1、主权属性B不从属于外来意志和神圣不可侵犯C国家与生俱来的，不断发展变化的（一）国家主权平等原则A对内最高权2、主权内容B对外独立权C自保权1、内政指一国基于领土而行使主权的表现，包括内部事务和外交政策、外交活动等（二）不干涉内政原则A看某项事项是否本质上属于国内管辖2、判断内政的标准B看该事项中的行为是否违反国际法1、该原则不仅禁止非法进行武装攻击，还禁止武力威胁和进行侵略战争宣传。

A实施自卫2、该原则并非绝对禁止使用武力，有两例外（三）不使用武力原则B有安理会授权A武装部队侵入或攻击他国领土，造成军事占领，使用武力吞并他国领土。

3、侵略行径列举B以另一国领土为对象使用任何武器。

C封锁另一国港口或海岸。

D武装部队攻击他国军队、商船或民航客机E违反协定使用在他国的驻军或违约延期驻扎军队。

F提供领土供他国使用进行侵略行为G以国家名义派遣武装团体、非正规军或雇佣军1、我国通说认为民族自决权主要指殖民地人民和被压迫民族摆脱殖民统治，获取独立，建立民族国家，自行决定本民族事务的权利（四）民族自决原则2、民族自决权中的“独立权”，只严格适用于殖民地民族的独立，不能用来支持民族分裂主义势力的分裂活动。

四、国际法主体的范围1、主权国家是国际法的基本主体。

（一）主权国家2、主权国家是完全的国际法主体，可从事各个国际领域内的活动。

3、国家本身是国际法主体，其组成单位不是；邦联成员是国际法主体1、国际法主体意义的国际组织主要指政府间国际组织（二）国际组织2、政府间国际组织只是有限的国际法主体，只能从事本组织领域内事务。

（1）非政府组织不是国际法主体（2）非政府组织具有跨国性、非政治性、非3、关于非政府国际组织营利性、志愿性，其成员不是各国政府而是各国公民或团体。

（3）非政府国际组织要受注册国法律约束，还要遵守活动国法律A普遍咨商类（一类）4）与联合国关系B特别咨商类（二类）C注册咨商类（注册）1、主要是民族解放组织、民族解放运动（三）其他国际法主体2、此类主体都是有限的国际法主体，不具有完全行为能力五、国家的基本权利1、独立权是主权对外方面的集中表现，是国家依照自己意志处理内外事务并不受他国控制和干涉的权利。

（一）独立权2、独立权的本质特点是：自主性、排他性。

1、自保权是国家固有权利，并非国际条约赋予，分为国防权和自卫权。

（二）自保权及其限制2、国防权：制定国防政策、建设国防力量；注意与国际义务协调单独自卫和集体自卫均是行使自卫权3、自卫权a前提是国家先遭到武装攻击b别无选择只能武力自卫c相称性原则，自卫与受到的攻击应相称1、定义：指国家对于其领土内的一切人、物和事件，都有管辖的权利，除非国际法另有规定，属地管辖优越于其他管辖权。

2、属地管辖的范围是领土：领土=领陆+领水+领空+底土(三)属地管辖权（1）对领土：自然资源、边界、领空、内水。

3、管辖对象是领土、人、物和事件（2）对人：对领土内本国人和外国人（3）对事件：要求事件本身发生于本国或事件结果及于本国（1）平等者之间无管辖（2）领土主权的限制、对“除非国际法另有规定”的理解（3）边境土地、界水利用的限制（4）领海之无害通过权（5）“本国人不引渡”的规定（6）不得庇护犯有国际罪行的人1、定义：是指对于具有本国国籍的人、法人、特定的物，无论该人位于本国，还是本国以外地方，国家对其均有管辖权。

1）国籍是属人保护管辖权行使的依据（2）外交保护是属人管辖权的体现（四）属人管辖权（3）公海船舶上的管辖是船旗国管辖（4）引渡：是实现属人管辖权的重要手段（5）庇护：是对属人管辖权的限制2、注意要点（6）国际人权法与属地管辖权关系：人权问题本质上是一国内政，属于属人管辖权的范围，但拥有属人管辖权并非意味着国家可对本国公民为所欲为；现代人权法赋予国家促进、改善本国人权的义务，国际社会也不容忍任何国家大规模侵犯人权情势发生或存在。

（7）对依法注册或登记取得国际的特定物如船舶、飞机等作为管辖对象一般用属人管辖；如将其内部空间作为管辖范围，一般适用属地管辖1、定义：指国家对于外国人在本国领域外侵害本国的国家或公民重大利益的犯罪行为行使管辖的权利。

例如我国刑法第8条。

（五）保护管辖权2、针对的罪行：间谍、伪造货币或印章、违反移民或海关法、杀人、纵火等。

3、行使途径：引渡嫌疑人、缺席判决、待嫌疑人进入本国领土时逮捕1、定义：指根据国际法规定，对严重危害国际和平与安全以及全人类利益的某些特定国际犯罪行为，各国均有管辖权，而不问犯罪行为发生的地点和罪犯的国籍。

例如我国刑法第9条。

（六）普遍性管辖权2、适用的罪行：海盗行为、奴隶贸易、战争、灭绝种族、空中劫持贩卖走私毒品、危害人类罪。

六、国家主权豁免及放弃1、定义：国家主权豁免是指国家的行为和财产不受或免受他国的管辖（一）国家主权豁免（1）管辖豁免：一国不得对他国国家行为和财产管辖2、内涵（2）诉讼程序豁免：非经他国同意，一国法院不得受理以外国国家作为被告或以外国国家行为作为诉由案件（3）执行豁免：非经他国同意，一国法院不得对该国财产实施扣押、查封等强制措施。

1、明示放弃：国家或其代表以条约、合同、其他正式文件或声明等明白表达放弃豁免。

（二）国家豁免权的放弃（1）作为原告主动到外国法院起诉（2）正式出庭应诉2、默示放弃（3）提起反诉（4）作为利害关系人介入诉讼（5）放弃是个案放弃和分阶段放弃（1）国家在外国领土内从事商业活动并非意味着放弃豁免（2）国家或其代表主张或重申豁免权而对外国法院管辖（三）不能视为放弃豁免的行为作出反应（3）国家派遣代表到外国法院出庭阐述立场或要求法庭宣布判决或裁定无效，不构成豁免权的默示放弃七、国际法上的承认1、国际法上的承认指既存国家或政府间国际组织对新国家、新政府、其他事态的出现，以一定方式所做的表示接受或与之交往的行为（一）承认概述（1）承认主体是现存国家、政府间国际组织（2）被承认对象是新国家、新政府、交战团体、叛乱团2、特征体。

（3）承认是承认者单方面的行为，表明对某一事实的接受（4）承认既是一种政治行为，也是一种法律行为1、明示承认：正式通知、函电、照会、声明（二）承认类型（1）建立外交关系（2）缔结政治性条约2、默示承认（3）正式接受领事（4）正式投票支持参加政府间国际组织特别注意：除非明确表示，下列行为之一不得认为构成默示承认：共同参加多边国际会议或国际条约；建立非官方或非完全外交性质的某种机构；某些级别和范围的官员接触等。

1、对新国家的承认：领土发生独立、合并、分立、分离等领土发生变动的情形下。

（三）承认发生的场合类型2、对新政府的承认：一国发生剧烈革命或政变等非宪法情形导致政府更迭；且新政府有效控制本国领土并行使权力八、国际法上的继承1、条约继承的实质是在领土发生变更时，被继承国的条约对于继承国是否继续有效的问题。

（一）条约继承2、与国际法主体资格有关的政治性“人身条约”如同盟条约、和平友好条约等一般不予继承3、与处理领土有关事务的“非人身条约”如界约、河流使用、水利灌溉、交通等条约一般要继承特别说明：当条约需要继承的情况下，若领土分离或分立，不论被继承国是否存在，原来对被继承国全部领土有效的条约，对于所有继承国继续有效；原来对被继承国部分领土有效的条约，仍只对该部分领土有关的继承国相应部分有效。

1、国家债务要继承。

国家债务可分为国债和地方化债务。

国债是指以国家名义负担且用于整个国家的债务；地方化债务指虽以国家名义负担，但仅用于该国某一地方的债务。

两种债务均应继承（二）债务继承2、地方债务是某一地方当局以自己名义负担且用于地方的债务，不属于国家债务的范围。

3、国家对外国私人（自然人、法人）的债务不继承4、“恶债”原则上不继承5、一国私人团体的债务不是国家财政义务，不是国家债务1、财产一般随领土一并转移而转属或分别转属继承国；一般针对继（三）财产的继承承发生时位于所涉领土内的被继承国财产，特别是不动产。

2、所涉领土的实际生存原则：主要针对位于所涉领土以外的财产，针对动产。

凡是涉及领土生存或活动有关的国家动产，不论位处何地，都应转属继承国。

九、联合国体系1、联大实行一国一票制，一般问题决议简单多数通过；重要问题采用2/3多数通过制度。

（一）联合国大会表决方式及效力2、大会对于联合国组织内部事务通过的决议对会员国有拘束力，其他一般事项做出的决议无法律拘束力1）定义：安理会是对维护国际和平安全负主要责任的机关，也是惟一有权采取武力行动的机关。

1、安理会概述与职能A调查权B建议权（2）职能a作出恢复和平有效决议（二）安理会C决议及行动权b采取非武力手段C采取武力手段1）程序性事项任意9个同意票即可通过22）实质性事项须：五大国一致+至少4非常任理事国同意票，五大国弃权或缺席，不影响决议通过3）五大国在实质性事项表决中有否决权，在决议某事项是否为实质性事项时还有否决权，是为双重否决权1、秘书处由一位秘书长和若干办事人员组成，秘书长是联合国行政首长。

（三）联合国秘书处（1）安理会推荐人选，按照实质性事项决议2、秘书长选、任（2）再经联大简单多数通过后委任3）秘书长任期5年，可连任1、这些专门机构并非联合国内部机构或附属机构，而是独立的国际组织，因与联合国有特别协定，被称为联合国专门机构。

（四）联合国专门机构（1）它们是政府间国际组织（2）它们是普遍性、全球性国际组织，而非地区性组2、特征织（3）与联合国有法律联系（4）它们具有独立的国际法律人格十、国际法律责任及发展（1）国家机关行为（2）经授权行使政府权力的实体的行为1、行为可归因于国家（3）实际上代表国家行事的人的行为（4）别国或国际组织交与一国支配的机关的行为（一）国家承担法律责任要件（5）叛乱运动机关的行为（6）特殊身份人士的行为（7）国家的间接责任2、行为违背了国际义务，违背的是现行国际法中有效的义务（1）对方事先同意（2）对抗与自卫3、行为排除以下正当情况（3）不可抗力和偶然事故（4）危难或紧急状态1、终止不当行为2、恢复原状3、赔偿（二）承担国际责任的形式4、道歉5、保证不再重犯6、限制主权1、外空探索：国家责任制。