2011年张海峡商经讲义完美版(含笔记)

2011年张海峡商经讲义完美版（含笔记）商法第一章公司法绿色字体为笔记整理部分，红色字体为重点强调部分一、概述（一）公司的概念和特征公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。

总结：1设立公司不需要审批，只需要工商登记,特殊行业除外。

这是准则主义，不是核准主义。

2募集设立需要证监会审批，但是审批的不是公司设立，而是公开发行。

3一人公司和国独的社团性不体现在投资主体间，体现在管理监督主体中。

但是他俩都没有人合性性。

4普伙-有限公司-股份公司-上市公司。

1独立的财产总结：A23并独立承担民事、商事责任。

总结：AB司存在（1A总结：1公司对外投资不能负担连带责任的规定，是相对的禁止；2公司可以向合伙企业投资，但是国有独资公司和上市公司除外；B公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

总结：1对外担保，董、股决议；对内担保，股决议。

2对外担保，章程定；对内担保，法律定。

3证券公司对内担保，禁止。

4上市公司对外担保，一年内超资产总额30%，也必须股决议。

而且必须经过出席会议股东表决权的三分之二以上通过。

5对内担保的限制：A接受担保的股东和B关联股东（实际控制人）必须回避表决，由无关联股东表决权过半数通过！（2）公司举债的限制。

发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40％（《证券法》第16条）。

总结：何为净资产？净资产=总资产-负债（三）公司的分类1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司（对应普通合伙企业）、两合公司（对应有限合伙企业）、股份两合公司（我国没有此类型）、有限责任公司（简化为有限公司）、股份有限公司（简化为股份公司）。

总结：有限公司和股份公司的区别：1注册资本拆分和不拆。

A注册资本=股票总量=股本总额（本钱）股本=股票面额B增资即增发股票，减资则回收注销股票。

2出资凭证区别：出资证明书和股票。

3股份是股份公司的专用概念，对应有限公司的(出资额)；(股权)两类公司的通用概念。

2、以公司之间的组织关系为标准，可以分为本公司（总公司）和分公司、母公司与子公司。

母公司和子公司的关系：母是子的股东。

子公司一般分为：全资和控股子公司！母公司全资设立的子公司是什么公司？（一人公司）最少出资多少？（10万）出资怎样到位，一次性还是分期？一次性被全资收购的公司，要变更为（一人公司）母公司对外负债，其债权人可否执行它对子公司的出资？可执行什么?否、可以执行母对子的股权子公司对外负债，其债权人可否执行母公司的财产呢？什么情形下可以？否、也不能执行母公司的财产，除非子公司人格否认。

二、公司法基本制度（一）公司合并、分立和变更1.公司合并：强强联合（1）.定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。

两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续；新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。

产生新的人格C；（2）.合并的程序：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。

债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

总结：1合并影响债权人利益，所以债权人有权要求提前还债或者提供担保。

2不在上述期限内主张权利，视为同意合并，由合并后公司承担。

2.公司分立：甩包袱派生分立：A=A＋B；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续；新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；公司分立其财产作相应的分割。

公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。

但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

总结：1分立后的公司对原来债务不负担连带责任，是以分立前（原公司和债权人）就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

2合并或者分立程序中，注销掉的公司不需要进行清算，其他情况下公司破产、经营到期的注销都需要清算，为什么呢？因为合并和分立都对原来的公司债务由分立合并后的公司（承继）下来，对原来的公司债权人没有影响。

3.公司减资的程序：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。

总结：债权人利益，（二)（1）挪（2（3资金借贷（4（5竟业禁止）（6（7）擅自披露公司秘密；口诀；那个呆子竟拥蜜董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

总结：１为什么忠实勤勉义务没有监事呢？因为监事（不是经营）主体！２公司强调一个字（忠），合伙强调一个字（义）。

（三) 股东诉讼制度：1.代表诉讼制度（代位诉讼、派生诉讼），保护公司利益；（1）董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的（损害公司），有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

1原告：公司被告：董高监2股东资格要求。

一人股东3 商行为都是（要示）行为。

(2）监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

1原告：股东自己被告：董监高2必须用尽前置程序。

（3）他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以依照上述规定向人民法院提起诉讼。

总结：他人是任何人1原告：公司或股东被告：他人230急，原告是自己。

3他人是（己告。

2.3.连带责任。

总结：1原告：23严重侵害时候才适用。

4相关股东才连带；不要伤及无辜；54.其他股东诉讼制度（决议瑕疵之诉）：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

总结：；1内容违法违规（无效）；程序违法违规违章，内容违章（可撤销）；2除斥期间（60）日，3必须请求（法院）撤销。

4程序违法仅指（召集和表决方式），不含其它程序事项。

股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。

总结：（撤销之诉）才担保，防止股东滥用诉权，妨碍公司经营。

有限责任公司（一）设立有限责任公司，应当具备下列条件：1.股东资格和人数：除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

总结：人数上限，保证公司封闭性，人合性。

股份公司设下限，保证公司的开放性，资合性。

2.股东出资要求：⑴.最低注册资本：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。

法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

总结：人民币3万是评估资本，不是必须出人民币；⑵.出资形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

不得出资的形式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权（商标专利许可使用权）和设定担保的财产。

总结:1，原因：无法转移所有权。

2债权和股权能出资吗？能；法不禁止既合法全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

总结：3万：9000；10万：3万；500万：150万；⑶资本制：（分期出资）有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万），其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

总结：1A公司小于等于15万，首期 3万;B公司大于等于15万，首期 20%;2设立投资公司之类的公司，股东出资可以推迟在设立后5年内。

原因？防止资本闲置3现金出资比例30%和首期出资之间的关系？没关系⑷出资责任:A股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

总结：1不出资或者出资不足(虚假出资)：出资加违约2违约责任对（按期和足额的股东）承担。

3违反的是哪个约？设立人协议B有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。

总结：1出资不实：补足加连带2对（公司）承担；（设立时公东）负担连带责任。

C公司成立后，股东不得抽逃出资。

总结：抽逃出资：返还责任行政责任：5%--15%罚款；刑事责任：5 年以下徒刑或拘役；2%--10%的罚金；口诀三五香烟二十根⑸.有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。

出资证明书由公司盖章。

（二）有限责任公司股东权利和股东名册：1.股东权利⑴.股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。

⑵.股东可以要求查阅公司会计账簿。

股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。

公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请2（必须用尽公司内部救济。

）3必须（法院）解散，不得自行解散。

原告被告是（10%权的股东、公司）。

2.股东名册：有限责任公司（和股份公司为记名股东）应当置备股东名册公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。