11劳动合同法再入门第9章解惑

第九章劳动合同法108问1问题１、如何看待劳动合同法在此时出台的？此时出台新法其背后的意义何在？它与《劳动法》相比改进的地方在何处？【解答】此次劳动合同法的出台，有一个很大的时代背景，就是一方面党和国家领导人从战略的层面提出要构建和谐社会。

事实上劳动合同法已经酝酿了近十年了，只是由于种种原因一直没有被列上立法计划。

随着经济社会的发展，劳动合同制度实施十多年来，社会上特别是劳动关系领域出现了很多不良现象，比如劳动合同的短期化，造成了单位的技工荒和人员广泛的心态浮躁盲目跳槽以及单位对员工和个人对自身忽视追加投入；试用期的滥用加大了劳动关系的紧张；劳动派遣的滥用加大了同工不同酬以及逃避社会保险责任的现象等等，这都不利于和谐社会的构建，也不利于我们综合国力的提高，更不利于我们社会的长远发展。

然而这些现象很多方面在一定程度上也是1995年开始实施的《劳动法》所造成的。

此次劳动合同法的立法，应该说相比《劳动法》在“确立劳动关系不再以书面劳动合同为主要标志”“制度引导无固定期限劳动合同”“企业规章制度修改制定必须走民主程序”“招聘录用须履行告知义务”“区域性行业性集体合同”等很多方面对现行《劳动法》都有了显著突破。

问题２、劳动合同期满，不管甲方或乙方提出，都要给付赔偿金，这个问题是否也不合理？【解答】这个问题就是期满补偿金的问题。

法四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”根据该规定，如果用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同的,劳动者不同意续订劳动合同,劳动合同终止的,用1本章问题和解答由’2007顶级律师大辩论中国行各个城市现场互动记录、整理而成。

人单位无需支付经济补偿金。

这个补偿不是对劳动就业的补偿，而是为解决劳动合同短期化、引导签订无固定期限或者较长固定期限劳动合同的制度安排。

如果一次签到退休或者劳动者领取基本养老金为止，企业不必支付终止经济补偿金。

问题３、很多网友认为劳动合同法会使工会扮演一个更为重要的角色，但是我国企业工会往往处于有名无实的尴尬境地。

你认为透过这一事件国家应当如何完善对工会职能的建设？【解答】事实上国家一直在加强、完善工会的工作，强化工会作为劳动者代言人的作用，据我所知在本次立法过程中，全国总工会以及各级工会对于这一部法律都提出了很多建设性意见。

透过本法，应该看出期望工会在企业规章制度制定修改的民主程序、集体合同、企业经济性裁员的重大决策等方面都能够有更大的作为。

问题４、关于华为事件，作为人力资源行业的专家，你如何看待年长员工的价值?你觉得有经验的员工是否是公司一笔不可缺少的财富？你认为年长员工给IT企业带来的风险与机遇各是什么？【解答】作为一名长期从事人力资源管理工作和探索的人员，我深深理解企业的核心竞争力越来越集中体现为核心人才的竞争，而任何单位的核心人才的形成、吸纳和留用都离不开和谐的氛围、稳定的员工关系以及对员工长期稳定的投入。

合同一年一签，劳动者心里不踏实，不会对企业全力奉献；企业人员不稳定也不利于自身发展。

“无固定期限”为劳资双方创造了一个相对稳定的劳动环境。

长期在华为工作的老员工队伍，应该说是华为公司最为宝贵的一笔财富，中外任何一个伟大的企业其伟大和成功都不是倚靠哪一两位外来的时间较短的空降兵所力所能及的。

老员工的价值在很多方面尤其是经验的积累上，时间都往往是难以被替代的。

当然，老员工群体也难免有这样那样得不足，比如过早地躺在功劳簿上原地踏步不思进取、知识老化缺乏创新等，但是那些完全可以通过企业文化、培训开发和职业规划等予以更好地处理，而不是简单的一刀切。

问题５、很多网友认为华为让员工主动辞职再上岗是逃避劳动合同法的新规定，而华为官方称这一举措是为了改变华为集团内部的陋习。

您认为华为公司这一做法的目的何在？这一做法能达到预定目标吗？【解答】华为的做法真正的原因是什么众说纷纭，不过不论真实目的何在，至少其中有一点我们可以推测得到，那就是应对法十四条关于签订无固定期限劳动合同的规定。

如果是这样的话，那么我认为这个做法是达不到规避签订无固定期限劳动合同之目的。

劳动合同法的立法精神之一就是要消除劳动合同短期化、制度引导无固定期限劳动合同。

换一句话说，这一部法律的目的和任务之一就是要在全社会形成无固定期限劳动合同成为劳动合同形式的主流。

任何从形式上与之相抵触的做法都是徒劳的。

针对法十四条第一款第三项“连续订立两次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条规定的情形续订劳动合同的”一经劳动者提出或者同意续订就应当订立无固定期限劳动合同，有些所谓专家就出主意说，可以将第一次签订劳动合同到期时，中断若干天或者改为另一个独立法人（可能是同一集团所属分支机构）再签订第二个劳动合同，以此方式来避免签订无固定期限劳动合同。

这样的理解是完全错误十分荒谬的。

这样的做法也许在某一段时间某一个地点得以奏效，但只要立法者或者执法者认定为“刻意规避法律责任”“视同续签固定期限”那么就极有可能视同订立无固定期限劳动合同。

至于法十四条第一款第一项“劳动者已在该用人单位连续工作满十年的”情况，不论是劳动关系存续期间出现过员工辞职还是“重新竞聘上岗”，只要并没有实质性的劳动关系终了，那就仍然符合“连续工作”的概念，满十年自然要依法订立无固定期限劳动合同。

立法机关以及劳动保障部有关领导在多种场合反复强调，要理解立法本意，千万不要玩弄文字游戏，以钻法律空子的形式规避法律责任，并且再三表明，将会在今后的配套规章中予以明确。

合同一年一签，劳动者心里不踏实，不会对企业全力奉献；企业人员不稳定也不利于自身发展。

因为应当订立无固定期限劳动合同而没有订立的单位反而还要因此而承担法八十二条第二款规定“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。

这样一来，华为的这一做法，单从规避无固定期限劳动合同这一角度来讲，不仅起不到规避的作用，反而损害了劳动者合法权益，进而使得劳动者忠诚度归属感大大下降，同时还击可能要受到法律的制裁，名为规避风险，实则可能导致“双输”，可谓损人不利己。

问题６、劳动合同法对IT公司造成最大影响的是那一条？为什么？新劳动法的出台对于公司今后的员工的培养、人才的储备以及人员的淘汰等方面都有哪些影响呢？【解答】我认为不论是对于IT公司还是其他公司，劳动合同法的很多规定都影响巨大，很难说哪一条影响最大。

比如劳动关系的确立与是否签订书面劳动合同无关、不依法订立书面劳动合同将支付双倍工资、企业规章必须依法走民主程序、竞业限制的范围地域期限由双方预定等。

劳动合同法的出台对于员工培养、绩效管理、薪酬激励等人力资源管理各个方面都带来了直接而巨大影响，比如招聘录用过程中的告知义务，企业规章制度的制定修改和公示告知，员工培训的服务期约定，绩效考核结果显示员工不能够胜任工作如何解雇等，劳动合同法都作了明确的规定。

难怪我国劳动法学界的权威彭光华教授称“人力资源管理的法制化时代来临”了。

问题７、劳动合同法的实施为企业社会责任提出了什么新的内涵？或者说突出了企业社会责任中的哪方面内容？这些内容对企业自身的生存发展来说意味着什么？比如竞争力、信誉度等等，能否因为这些内容的凸现而有所影响？【解答】劳动合同法的实施在加大对劳动者的保护以及调整劳动关系的规定方面给企业社会责任扩大了内涵。

比如在企业内部劳动规章制度的民主程序、招聘中的告知义务、劳动合同履行变更中的协商一致、禁止对劳动者收取押金及担保、劳务派遣适用于“三性”岗位等等。

很难说劳动合同法突出了企业社会责任哪方面内容，因为劳动合同法不是劳动基准法，只是为了规范劳动合同行为的一部法律。

所谓“水涨船高”，国家立法在规范劳动合同行为的方面提高了一些对企业得要求（或者说条件），这些劳动合同法的新规定之“水”促使企业社会责任的标准和条件之“船”相应升高。

企业积极参与社会责任运动的动机是企业利益最大化。

企业承担社会责任的一个重要出发点是“企业与社会双赢”，劳动合同法的实施在短期来看似乎提高了企业管理的操作难度而倍受争议，从长期来看其实正是为了使得劳动关系和谐稳定从而有利于企业的长期稳定发展和形成稳定的核心竞争力。

所以这些内容对于企业的生存和发展来说就是“迫使”企业不得不对原有的一些粗放型管理（比如收取押金代替管理责任、简单的非好即劣之二分法将员工直接进行优胜劣汰而不是采用管理手段培育开发经营人力资源等）转型，转为精细管理，实现管理的“升级换代”。

在同等条件下，管理及时转型的，自然抢得先机，促进竞争优势和提升品牌美誉度。

问题８、劳动合同法的出台以及立法的强化，能否使企业社会责任从一个道德标语转变成企业的理性选择？【解答】我认为劳动合同法的出台同能不能使得企业社会责任从一个道德标语转变成企业的理性选择没有必然联系。

因为企业社会责任的作用机理同法律规定不完全一致，企业社会责任能不能成为企业的理性选择主要还是有赖于外部社会力量（而不是国家强制力）的作用，特别是消费者的理性和价值取向能否变得成熟。

应该说，将企业社会责任运动生硬的跟要不要“替代劳动立法”扯为一谈是一种对企业社会责任运动缺乏了解的表现，而对企业社会责任运动过分强调其“贸易保护主义和人权斗争色彩”的观点则是一种“坐井观天”似的愚顽思维、片面认识。

不可否认的是，包括劳动合同法在内的国家有关立法以及规定，都会给企业社会责任运动增添一些积极的要素，而使得企业社会责任标准更趋丰富丰满。

问题９、现在，劳动合同短期化成为一种趋势，一些企业往往与职工一年一签劳动合同，这样，两年后就面临着大量的无固定期限劳动合同局面，这个问题如何解决？【解答】无论从立法层面还是企业层面，劳动合同一年一签这种短期化趋势都是不可取的，不符合职工、企业乃至国家任何一方的利益。

本次劳动合同法目的之一就是诱导形成劳动关系的长期化稳定化。

对于企业来说，对于自己的员工就要进行一下劳动合同期限的分类管理，对于企业认为表现并无明显不当或者并无明显不符合企业需求、不适应企业发展变化的员工，单次签订就应当签订比较长期的劳动合同，乃至无固定期限劳动合同；对于企业存有疑虑或者潜在风险的员工，以及初次使用尚不深刻了解的员工可以考虑签订短期比如一年期的劳动合同。

问题１０、如果要使企业在生存发展与履行社会责任之间达到一个平衡点，劳动法制还应该作出哪些完善？【解答】从企业角度来说，追求利益的最大化无疑是其最主要的目标。

因此，企业承担社会责任的出发点必然是（也应该是）更多的利润。

企业通过承担一定的社会责任树立良好公众形象，从而与消费者建立良好关系，进而得到发展。